毋庸置疑，2015年離岸金融領(lǐng)域的新常態(tài)使世界更加透明，監(jiān)管更加嚴(yán)厲，在以《海外賬戶納稅法案》（FATCA）和“稅務(wù)信息交換協(xié)議”（TIEA）為代表的跨國法案和協(xié)議框架中，金融機構(gòu)無不草木皆兵，離岸的空間似乎越來越狹窄，這讓很多悲觀人士在扼腕嘆息銀行保密功能已死之后，進而預(yù)言整個離岸行業(yè)步入黃昏。然而筆者認(rèn)為，這種壓力正使離岸金融行業(yè)更加嚴(yán)格地約束自己，清除不合規(guī)客戶，在純粹的稅務(wù)競爭基礎(chǔ)之上的單一模式，轉(zhuǎn)而向金融與投資創(chuàng)新的綜合模式發(fā)展。新興市場國家的崛起和歐美的萎縮將為離岸提供一個多邊博弈的外部環(huán)境，在未來5年內(nèi)，我們將看到一個更加成熟和豐富的離岸金融世界。

如何適應(yīng)目前的新形勢，如何更加安全地、穩(wěn)健地使用離岸資源以構(gòu)建自己的投資與財富帝國？在此，筆者想給讀者8個離岸金融實戰(zhàn)的提醒，希望會對讀者有所幫助。

提醒一：離岸賬戶的忽視

在很多人的眼中，離岸賬戶就是一個提款機，自己存進去的錢，想什么時候用，就什么時候用，很多時候還為朋友和生意伙伴代收代付，但從來沒有詳細(xì)的記錄。如果你是這樣在使用離岸賬戶，那么要小心了，因為在目前的形勢下，雖然公司沒有義務(wù)向注冊處或當(dāng)?shù)氐慕鸸芫痔峤粚徲媹蟾?，但是開戶銀行迫于越發(fā)嚴(yán)格的合規(guī)審查，可能不定期地要求你提供商業(yè)實質(zhì)、會計記錄甚至審計報告，如果無法提供有說服力的資料，銀行有可能會關(guān)閉注銷你的離岸賬戶，把余額放在一張支票上，讓你走人。這對正在運行的生意來說，可能是一個很大的打擊。

另外賬戶上存有少量余額的用戶應(yīng)該注意，要保持一定的余額，而且余額的一部分最好有當(dāng)?shù)貛欧N的現(xiàn)金存款，以方便銀行扣除手續(xù)費，還要定期登陸網(wǎng)銀，查看是否有特殊的通知，對于長期不活躍的賬戶，銀行可能出于成本和風(fēng)險考慮，給予關(guān)閉。

一定不要跟伊朗、朝鮮等高危國家交易，即使銀行為你收付錢款，但其合規(guī)部門還是有可能把你列入高危賬戶，在不確定的時候?qū)⒛泸?qū)逐。

提醒二：單一董事的風(fēng)險

對于一個離岸公司來說，董事掌握著公司的生殺大權(quán)，最直接的就是對銀行賬戶的控制。很多時候，一個公司為了手續(xù)簡便，本來有多個董事的公司，就直接讓一名董事來代表，這個董事也就成了銀行賬戶的唯一的授權(quán)簽字人。某些情況下出于隱私考慮，唯一董事也不是股東成員之一，而是一名員工或股東的親戚。

筆者親歷的案例是一家高科技企業(yè)，每天都有很多現(xiàn)金進入離岸賬戶，董事也是他們認(rèn)為可信的人，結(jié)果此人見錢眼開，直接把離岸賬戶的錢款洗劫一空，一走了之。雖然股東可以訴諸法律，但成本高昂、周期漫長，又跨了三個以上的司法屬地，實踐起來非常困難。

所以，企業(yè)最好能夠找到控制外部董事的能力，設(shè)置這樣的開關(guān)，最基本的替代方案就是委任一個以上的董事或股東中的某一個人也成為銀行賬戶的授權(quán)簽字人，從而有效避免瀆職的董事輕易對公司造成侵害。

更有效的方法是聘用專業(yè)的董事，比如離岸屬地律師或?qū)I(yè)受托人，這些專業(yè)人士比起公司所有者以外的非專業(yè)人士來說，安全可靠得多，一旦出現(xiàn)問題，只要向有關(guān)部門投訴或相關(guān)法院提起訴訟，客戶可以很快獲得專業(yè)補償，因為這些專業(yè)人士要承擔(dān)無限責(zé)任，而且他們的機構(gòu)一般都買了可觀的商業(yè)保險來彌補其所造成的傷害。

提醒三：代持的僵局

每年都會有不止一個客戶會面臨這樣的難題，已注冊的公司讓人代持的股份或使用了代理的董事。而當(dāng)年從來沒有想過原來用離岸公司投資一個項目，要出具在職證明，此時需要原來的董事簽署一個決議或聲明，但這個董事早已不知去向，或者當(dāng)年任命為董事的時候甚至也不太清楚自己的權(quán)責(zé)，于是這個靴子里面的小石子一下子難倒了登山的巨人。這只是其中的一個例子，非專業(yè)的代持，可能導(dǎo)致很多公司治理方面的混亂。代持人作為個人，自身的債務(wù)問題、健康問題（包括精神方面）以及無人監(jiān)管的問題也會制造出各式各樣的僵局。

成熟的做法是，如果客戶不方便自己成為股東或董事，應(yīng)該聯(lián)系專業(yè)的信托公司或律師來代持股份或擔(dān)任董事。表面看起來專業(yè)人士是外人，朋友或伙伴是自己人，但專業(yè)的事情需要專業(yè)人士辦，親近的人不等于能夠勝任，而且非專業(yè)的代持往往沒有專業(yè)的受托或信托協(xié)議，在問題出現(xiàn)的時候，法律往往失效。

提醒四：除名后的隱患

對于某些投資者每年注冊幾家離岸公司可能都是家常便飯，如果項目沒有成立，公司可能就不予管理，也不注銷。不注銷的公司也不續(xù)費，就會被公司注冊處在一定時間后除名。我們可能覺得，除名是一種省錢的注銷方式，其實不然，正常的主動注銷會委任一名清算人，然后對自己的資產(chǎn)或債務(wù)進行公示，過了公示期，沒有人有異議，清算結(jié)束，注銷進而完成。在正常的注銷后，公司曾經(jīng)正常經(jīng)營造成的債務(wù)也成為了過去式，不再被追究。但如果是除名，在有債權(quán)人或其他起訴人要求的情況下，被除名的公司會被復(fù)牌，原來的董事和股東仍然要承擔(dān)原有的責(zé)任。所以花很少的錢，對不用的公司進行注銷，而不是任由除名是很重要的。

另外，對一個暫時不用的殼公司堅持續(xù)費，過了幾年后可能發(fā)現(xiàn)，這個有歷史的殼公司對投資某些項目來說是有很大優(yōu)勢的，因為一些情況下投資準(zhǔn)入的條件之一是公司成立的年限。

提醒五：IT 的疏忽

離岸公司用于國際貿(mào)易中的轉(zhuǎn)口收付款是非常常見的。離岸賬戶中往往有很多流動資金現(xiàn)金甚至凈利潤。這些錢往往也是國際詐騙集團所垂涎的，而詐騙一旦成功，因為公司、賬戶、操作人、詐騙犯、客戶可能分屬于不同屬地，造成了舉證和起訴的門檻非常之高，難度非常之大。

比如一個詐騙集團成功通過木馬劫持了某個中國貿(mào)易商的電腦，然后進入電郵系統(tǒng)，獲知將有一筆可觀的貨款，于是詐騙分子通過控制貿(mào)易商的電腦，告知客戶錯誤的賬戶信息，同時通過操縱貿(mào)易商的郵件系統(tǒng)，過濾了通訊信息，這樣造成客戶將款項付到了詐騙分子的賬戶。

此類IT 疏忽，會給很多犯罪分子可乘之機，所以增加IT 常識、升級硬件設(shè)施、尋找專業(yè)的咨詢機構(gòu)辦理公司的注冊和銀行開戶事宜是非常必要的。

提醒六：公民與居民之辯

越來越多的中國高凈值人群開始移民或長期居住在歐美等發(fā)達國家，但由于沒有申請綠卡或公民身份，很多人認(rèn)為自己對當(dāng)?shù)囟惥譀]有任何義務(wù)，但這個想法是幼稚和危險的，對于高凈值人群來說尤其如此。比如，一般來說在美國，如果停留的時間超過183天，就已經(jīng)成為了一個美國稅務(wù)居民，也就是說全球的財產(chǎn)和收入都有向美國國內(nèi)稅務(wù)局（IRS）申報的義務(wù)，如果沒有做到，IRS 可以對你提起訴訟。所以高凈值人群在全球擁有資產(chǎn)，且居住地多于一個情況下，他的稅務(wù)義務(wù)可能是復(fù)雜和交叉的。不僅僅考慮公民身份，更重要的是如何定義稅務(wù)居民身份。

有一些稅務(wù)居民的身份是可選的，比如在新西蘭，如果不想承擔(dān)稅務(wù)義務(wù)，只要聲明放棄這個國家的所有福利就可以了，但仍然可以享受永居或成為公民。

鑒于上述問題的復(fù)雜性，建議高凈值人群在移民前，做好家族信托規(guī)劃，將主體財富置于家族信托之中，從而避免復(fù)雜的稅務(wù)身份以及各個不同屬地繼承法的干擾。

提醒七：老年人的問題

很多時候，一些低調(diào)的商人可能會讓自己年邁的父母持有公司股份或家族房產(chǎn)，尤其涉及離岸公司和海外房產(chǎn)的時候，這種情況就更加多見。既然是父母，信任關(guān)系是毋庸置疑的，但年邁父母的健康問題可能會對家族財富帶來極大的風(fēng)險。比如父母的突然過世和喪失行為能力，會讓家族財富帝國陷入全面被動。最近的一個案例就是，客戶的父親突然去世，造成在澳大利亞和新加坡的房產(chǎn)進入繼承程序，涉及跨國遺囑公開的問題，而碰巧90多歲高齡的祖父，得知父親去世的消息突發(fā)腦梗，行動完全不便，語言能力基本喪失，去公證處公證非常困難?？蛻糇罱K花費了高昂律師費，用了三年時間，才將資產(chǎn)有效分割，同時，由于海外資產(chǎn)沒有讓專業(yè)人士托管，欠稅眾多，繼承的過程又補了很多稅和罰金。

信任自己的家人無可厚非，但家人不是專業(yè)人士，年邁的家族成員健康問題是一個直接威脅，一旦進入繼承程序，耗費財力與時間不說，其他惡意的家族成員可能會阻撓原有財富所有者的意圖。

問題的解決方案是讓專業(yè)的信托公司成為受托人，并在家族議會的指導(dǎo)下進行專業(yè)的資產(chǎn)管理，因為信托公司不會生病或失去行為能力、較不可能漏繳稅金，即使一個信托公司倒閉或違規(guī)，也有相應(yīng)的保險，而法院會指定新的受托人。

提醒八：注冊資本的責(zé)任

由于離岸公司的注冊資本（授權(quán)股本）不需要實際到位，很多人就直接做成了1 個億或者若干千萬，而且是帶面值的，但股東們可能沒有意識到注冊資本是一個公司責(zé)任的上限，當(dāng)這個公司資不抵債，那些在認(rèn)購股份的股東，白紙黑字承諾要繳納上千萬美金的，此時就要真金白銀出資（假定注冊的時候沒有出資）。

離岸注冊的公司通常沒有強制的賬務(wù)和審計，給股東的印象就是，自己的注冊資本可以無限放大，而且認(rèn)購的承諾也可以不兌現(xiàn)，但在公司清算的時候，債權(quán)人會指定一個管理人，管理人會首先查看股東的的注冊資本是否到位，如果沒有到位，股東的個人資產(chǎn)將被質(zhì)押用來償還公司資產(chǎn)。

其實很多離岸屬地已經(jīng)通過調(diào)整立法弱化這方面的問題，推出了沒有面值的股票，但這并不能解決本質(zhì)問題，關(guān)鍵是股東不應(yīng)該在認(rèn)購的時候承諾太多股本，因為這個承諾可能會把股東本人推向債務(wù)的深淵而渾然不覺。

從立法效率來說，離岸金融中心的效率最高，并且提供了在岸屬地?zé)o法比擬的靈活度和兼容性，在功能方面幾乎無所不包，無所不能，但這并不意味著進行離岸金融投資的時候，可以任意妄為。恰恰相反，由于這種寬松，更需要投資者自身加強自律，尋找專業(yè)的伙伴，所謂“履平地若危，涉風(fēng)波無患”就是這個道理。

文/ 劉有輝

作者系信托與遺產(chǎn)從業(yè)者協(xié)會會員，執(zhí)行董事

本文發(fā)表在《財富管理》雜志2015年3.4月合刊上，轉(zhuǎn)載請注明來源、作者。

相關(guān)知識：

離岸金融是指設(shè)在某國境內(nèi)但與該國金融制度無甚聯(lián)系，且不受該國金融法規(guī)管制的金融機構(gòu)所進行的資金融通活動。例如，一家信托投資公司將總部設(shè)在巴哈馬群 島，其業(yè)務(wù)活動卻是從歐洲居民或其他非美國居民那里吸收美元資金,再將這些資金投放于歐洲居民或非美國居民中,該公司便在從事離岸金融活動。從嚴(yán)格意義上 講，離岸金融也就是不受當(dāng)局國內(nèi)銀行法管制的資金融通，無論這些活動發(fā)生在境內(nèi)還是在境外。如美國的國際銀行業(yè)設(shè)施(IBF)和東京離岸金融市場的業(yè)務(wù)活 動等,均屬離岸金融。

離岸銀行：又稱離岸單位，是設(shè)在離岸金融中心的銀行或其他金融組織。其業(yè)務(wù)只限于與其他境外銀行單位或外國機構(gòu)往來，而不允許在國內(nèi)市場經(jīng)營業(yè)務(wù)。

離岸金融市場：又稱境外金融市場。采取與國內(nèi)金融市場隔離的形態(tài)，使非居民在籌集資金和運用資金方面不受所在國稅收和外匯管制及國內(nèi)金融法規(guī)影響，可進行自由交易的市場。

離岸金融業(yè)務(wù)的發(fā)展始于20世紀(jì)60年代當(dāng)時,一些跨國銀行為避免國內(nèi)對銀行發(fā)展和資金融通的限制，開始在特定的國際金融中心經(jīng)營所在國貨幣以外其他 貨幣的存放款業(yè)務(wù)。70年代，以美元計價的離岸存款急劇增長。到80年代，隨著國際銀行業(yè)設(shè)施和東京離岸金融市場的建立，離岸金融業(yè)務(wù)將所在國貨幣也包括 進來。區(qū)別在于這種貨幣存放僅限于非居民。

近日有消息透露，中國政府已經(jīng)與美國財政部草簽了一份互惠協(xié)議，協(xié)議要求中國向美國提供美國公民金融賬戶信息，而作為回報，美國將中國公民美國賬戶信息提供給中國政府。

這份協(xié)議可視為我國為建立海外資產(chǎn)申報制度而作出相關(guān)信息透明化的基礎(chǔ)工程。建立海外資產(chǎn)申報制度，一方面有利于我國合理布局稅種及稅率，如海外資產(chǎn)稅或海外資產(chǎn)轉(zhuǎn)移稅，擴大財政收入。據(jù)估計，中國人在海外資產(chǎn)已經(jīng)達到6000億美元，而且每年都在高速增長。另一方面，將有利于打擊腐敗，追索轉(zhuǎn)移或流失到海外的涉腐資產(chǎn)。這些涉腐資產(chǎn)，一部分是外逃官員帶到國外的，另一部分，是“潛伏”于國內(nèi)的腐敗官員偷偷轉(zhuǎn)移到國外的資產(chǎn)。鑒于當(dāng)前反腐力度不斷加大，建立海外資產(chǎn)申報制度更具有現(xiàn)實意義。

一般而言，獲取一個國家公民的海外資產(chǎn)賬戶信息，可有這樣的路徑安排：一是當(dāng)事人自主申報，如美國法律要求凡海外資產(chǎn)超1萬美元的美國公民，須申報并繳稅；二是通過雙邊互惠協(xié)議，雙方向?qū)Ψ教峁┫嚓P(guān)信息，并為獲取相關(guān)信息提供便利，如這次中美雙方的金融信息協(xié)議；第三，則是提供海外金融服務(wù)的當(dāng)事國建立面向其它主權(quán)國家有關(guān)部門的查詢機制，如瑞士今年起將公開存款人信息，所有主權(quán)國家可申請查詢。不過，目前仍有一些被稱為“避稅天堂”的離岸金融產(chǎn)業(yè)國，還在刻意為存款人隱瞞相關(guān)信息。

今年1月1日，《國務(wù)院關(guān)于修改國際收支統(tǒng)計申報辦法的決定》正式施行，擁有海外金融資產(chǎn)和負(fù)債的中國居民個人，必須按照國家外匯管理局規(guī)定，申報相關(guān)情況。這一規(guī)定是上述所列的信息獲取路徑的第一種，即自主申報。然而，所申報的信息是否準(zhǔn)確，完全依賴于申報者的個人誠信，貪官或腐敗者是不可能如實提供這些信息的，偷稅漏稅者也會利用監(jiān)管者無法核實信息真?zhèn)蔚娜觞c，千方百計地虛報或瞞報相關(guān)信息。自主申報，必須要配套一個監(jiān)管者的抽查核對機制，抽查核對機制又依賴于監(jiān)管者擁有權(quán)威的途徑來核實所申報的信息。目前來看，中美之間一旦建立了信息便利互惠關(guān)系，美方將有可能依協(xié)議向中方報告相關(guān)權(quán)威信息。鑒于中國居民個人的海外資產(chǎn)有相當(dāng)一部分可能在美國，中美這一互惠協(xié)議，在很大程度上可以解決中國公民海外賬戶信息不透明的狀況。

海外賬戶信息透明化，也有利于促進國內(nèi)賬戶及資產(chǎn)信息透明化。互惠協(xié)議的一個法理點是：雙方都應(yīng)基于同一水平或同一程度的努力與謹(jǐn)慎。我們在要求外國伙伴提高透明度之時，也會自然促進我們自己的透明度上升。努力了多年的不動產(chǎn)信息統(tǒng)一登記，現(xiàn)在已經(jīng)有了可預(yù)見的結(jié)果，這些將大大有利于反腐和防腐。

反腐防腐是個系統(tǒng)工程，只局限于國內(nèi)或地方某一“子系統(tǒng)”的反腐，已經(jīng)無法有效遏制腐敗。以資產(chǎn)信息為結(jié)構(gòu)面，把系統(tǒng)擴大到覆蓋國內(nèi)與國外的個人資產(chǎn)，就能讓貪腐者斷絕以為資產(chǎn)轉(zhuǎn)移出國就萬事大吉的想法。

原文標(biāo)題：深圳特區(qū)報評論：提供海外賬戶信息有利于反腐

《海外賬戶納稅法案》（Foreign Account Tax Com pliance Act，以下簡稱FATCA），于2013年1月開始實施。其相關(guān)條款要求所有美國金融機構(gòu)，其中包括銀行、投資銀行、信托公司等，和非美國金融機構(gòu)鑒別并披露其“美國賬戶”持有人和成員，并按要求向美國國稅局報告“美國賬戶”持有人的詳細(xì)信息并承擔(dān)代扣代繳義務(wù)。否則，該金融機構(gòu)任何來源于美國的收入款項和銷售或處分美國證券所得都將被強行征收一項新的30%的預(yù)提稅。部分歐洲國家已成美國《海外賬戶納稅法案》合作國，美國在與歐洲達成合作時，通過國際磋商調(diào)整法案條款來換取歐洲一些國家與美國的合作。

一、FATCA的提出

（一）FATCA演化歷程

1934年美國國會通過了“個人控股公司條款”，1937年又通過了“外國個人控股公司”的相關(guān)條款。在1962年以前，由于美國關(guān)于離岸{1}公司的相關(guān)法律針對性不強、不完善等問題，并不能通過這些條款完全規(guī)制美國的跨國納稅人通過離岸公司這種方式進行避稅。這一時期，美國政府對于離岸公司的規(guī)制不多，主要的原因是政府希望通過美國跨國納稅人向海外投資發(fā)展。這一過程可暫時彌補國內(nèi)稅收損失，促進本國的經(jīng)濟發(fā)展，增加財政收入。在國際方面，由于國際經(jīng)濟形勢的不斷變化與發(fā)展，歐洲、亞洲的一些國家經(jīng)濟快速發(fā)展，這些國家與美國形成了競爭關(guān)系。在國內(nèi)方面，由于美國公司追求利潤最大化，通過各種手段建立離岸公司，這使得國內(nèi)資本外流嚴(yán)重，美國政府財政收入呈大幅度下降趨勢?；谝陨蟽煞矫娴脑?，1962年《國內(nèi)收入法典》（Intemal Revenue Code）F分部生效了，該法典的所得稅法第一章中關(guān)于“非來源于美國所得”稅收規(guī)定的F分部，第九百五十一條至第九百六十五條的內(nèi)容有效地規(guī)制了跨國納稅人利用離岸公司進行國際避稅。美國一直堅持對離岸公司避稅方面的規(guī)制，2009年美國國會提交了一份名為“反避稅地措施”的文件。

在2007年至2009年環(huán)球金融危機{2}期間，美國經(jīng)濟實力減弱，稅收減少，財政收入劇減，財政赤字增加。在此期間，破產(chǎn)倒閉了大批量的與次級住房抵押貸款有關(guān)的金融機構(gòu)，金融危機迅速向整個美國金融市場擴散。美國公民和居民的海外資產(chǎn)和收入未能有效納入征稅范圍，造成了大量稅收流失。美國政府財政壓力巨大，故而采取相應(yīng)的稅收措施來管理投資者資產(chǎn)以及收益。

由于美國國內(nèi)面臨比較突出的國內(nèi)國際矛盾，美國政府擔(dān)心2010年年初簽署的FATCA將降低投資者的積極性，因此該法案曾經(jīng)延遲實施。雖然FATCA延期實施，但是該法案的作用還是比較明顯的。FATCA改善了美國政府對海外賬戶相對放任的態(tài)度，完善了美國稅收的法律體系[1]。在下一年12月份，美國政府公布了FATCA的部分實施細(xì)則。該細(xì)則明確了納稅對象、法律適用人群申報資產(chǎn)和收入的截至日及嚴(yán)厲的處罰標(biāo)準(zhǔn)等內(nèi)容，相對地明確了對于不合作的機構(gòu)的界定、處罰程序以及手段等內(nèi)容。該細(xì)則還規(guī)定了在美國本土有投資利得的非美國本土金融機構(gòu)須在規(guī)定時間前與美國財政部或國內(nèi)稅務(wù)署簽署申報協(xié)議，每年申報本機構(gòu)的美國客戶信息需要通過美國財政部或國內(nèi)稅務(wù)署進行。

（二）FATCA的主要內(nèi)容

美國《海外賬戶納稅法案》規(guī)定在美國本土有投資利得的非美國本土金融機構(gòu)須在2013年1月1日前與美國財政部或國內(nèi)稅務(wù)署簽署申報協(xié)議，每年向美國財政部或國內(nèi)稅務(wù)署申報本機構(gòu)的美國客戶信息。如果金融機構(gòu)未在規(guī)定期限內(nèi)簽署協(xié)議或不按規(guī)定履行申報義務(wù)，美國政府將實施制裁，對該機構(gòu)在限期之后取得的來源于美國的非主動營業(yè)性付款征收30%的預(yù)提代扣所得稅（根據(jù)現(xiàn)行的《中美稅收雙邊協(xié)定》，代扣所得稅稅率為10%，且稅基應(yīng)為利潤而不是付款）。

美國FATCA規(guī)定：第一，在美國國內(nèi)居住的公民或者持有綠卡的人員，并且在海外資產(chǎn)方面需擁有五萬美金以上的；在美國境外居住的美國公民或者持有綠卡的人員，并且在海外資產(chǎn)方面需擁有二十萬美金以上的，在2012年4月15日之前，需要將海外的資產(chǎn)向美國政府申報，違反規(guī)定的人員將受到五萬美金以內(nèi)的罰款等處罰。第二，關(guān)于美國FATCA的相關(guān)內(nèi)容，外國的金融機構(gòu)必須遵守，按照相關(guān)規(guī)定需要向美國稅務(wù)部門提交一些信息，這些信息主要是美國的公民以及持有美國綠卡人員的賬戶信息。如果外國金融機構(gòu)不提供相關(guān)信息，在2年后將受到處罰，主要是外國金融機構(gòu)被征收變現(xiàn)預(yù)提稅以及百分之三十的資產(chǎn)增值稅。以上FATCA兩部分內(nèi)容的第一部分內(nèi)容對于海外賬戶的申報截止時間、處罰的原則和標(biāo)準(zhǔn)等內(nèi)容作出了明確的規(guī)定，第二部分內(nèi)容針對外國金融機構(gòu)與美國稅務(wù)局之間的關(guān)系、應(yīng)簽署的相關(guān)協(xié)議、以及外國金融機構(gòu)未按照FATCA的規(guī)定提供信息的處罰內(nèi)容等作出了相關(guān)規(guī)定。

FATCA實質(zhì)上是規(guī)定在美國有直接或間接投資的外國金融機構(gòu)對于海外賬戶具有監(jiān)督責(zé)任，而這一監(jiān)督責(zé)任是美國政府所賦予的。美國屬于世界上稅負(fù)較輕的國家，通過FATCA賦予美國國家稅務(wù)局更大權(quán)力，可以直接要求在美國的外國金融機構(gòu)簽署相關(guān)文件，以要求這些銀行或者信貸公司提供美國特定客戶的賬戶數(shù)據(jù)，包含收人、利息、分紅等。

二、離岸公司概述

（一）離岸公司的內(nèi)涵

離岸這種現(xiàn)象最早出現(xiàn)于20世紀(jì)30年代的美國。由于在離開美國海岸的島上進行國際貿(mào)易，相對于在美國內(nèi)地貿(mào)易的稅負(fù)與法律責(zé)任較低，美國商人喜歡在這類島嶼上進行國際貿(mào)易。隨著經(jīng)濟、貿(mào)易全球化的發(fā)展趨勢，離岸專指在投資與金融活動中，資金來源地與經(jīng)營地分離的這種形式?！半x岸”一詞從字面上可以理解為離開岸邊。離岸最初指的是投資者在本國境外可以得到更好的稅收優(yōu)惠措施，并且境外地區(qū)的法律環(huán)境比較寬松有利于投資，因此投資者將資金投到本國境外的地區(qū)。自上個世紀(jì)中后期開始，一些國家為了鼓勵海外投資者投資和提升本國經(jīng)濟，通過法律規(guī)定了比較寬松的經(jīng)濟優(yōu)惠政策，允許本國或者國外的投資者在具有經(jīng)濟優(yōu)惠的地區(qū)投資設(shè)立公司，從而形成了一些經(jīng)濟政策特別寬松的地區(qū)。[2]

投資者將公司的設(shè)立地和營業(yè)地分別設(shè)立在不同國家，并將大部分資金投在營業(yè)地，也就是說營業(yè)地持有投資者公司的全部資金或者資產(chǎn)。在大多數(shù)情況下公司的營業(yè)地與公司的設(shè)立地一般沒有經(jīng)營往來。同樣的，投資者的公司還可以在第三國有投資，公司的資產(chǎn)或者資金存在于公司的營業(yè)地與第三國之間，并且在這兩地進行經(jīng)營往來。然而投資者將投資交易數(shù)據(jù)記錄在公司的設(shè)立地與第三國之間，也就是說在營業(yè)地與第三國之間的交易卻記錄為設(shè)立地與第三國之間的交易。以上的內(nèi)容是《OECD直接投資基準(zhǔn)定義》關(guān)于離岸公司的相關(guān)描述。[3]離岸公司的定義還沒有統(tǒng)一的規(guī)定，由于各國經(jīng)濟發(fā)展的形勢不同，各國對于離岸公司的定義也不盡相同。我國有許多學(xué)者對離岸公司有不同的定義。有的學(xué)者認(rèn)為，“離岸公司主要指公司已經(jīng)是在一個避稅地活動，但是在避稅地之外的地區(qū)從事經(jīng)營活動的這類公司?！盵4]有的學(xué)者認(rèn)為，“離岸公司指的是公司已經(jīng)在住所地注冊，但是公司又在住所地之外注冊成立的這類公司?！盵5]

（二）離岸公司的避稅

離岸公司的數(shù)量呈增長趨勢，主要是由于離岸公司為投資者提供了能夠?qū)崿F(xiàn)商業(yè)目的的各種便利條件。離岸公司運用公司的原注冊地與離岸避稅地之間在法律、稅收優(yōu)惠方面的差異，通過正當(dāng)合法的方式謀求公司的最大利益。投資者為了實現(xiàn)合理避稅這一目的成立離岸公司，進而吸引投資者投資。世界各地的離岸地域都實行離岸公司在稅負(fù)方面的不同優(yōu)惠措施，離岸公司僅僅繳納很低的年費就可以了。因此離岸公司的經(jīng)營利潤可以無限制地擴張，進而降低公司應(yīng)繳納的稅負(fù)。從全球來看，比較典型的離岸法域有：英屬維爾京群島、開曼群島、百慕大等{3}。

目前，全世界存在上百萬家的離岸公司，且離岸公司的數(shù)量呈現(xiàn)逐年上漲的趨勢。離岸公司雖然促進了國際投資貿(mào)易的發(fā)展，但其在投資經(jīng)營上存在一些問題。離岸公司注冊非常簡便，費用低廉，投資者可以委托代理機構(gòu)到注冊地注冊離岸公司即可。因此有些投資者將離岸公司作為國際洗錢的工具、避稅的天堂。投資者選擇離岸公司的方式進行經(jīng)營活動，可以通過利用控股或金融中介公司、利用設(shè)在避稅港的進出口貿(mào)易公司中轉(zhuǎn)截留利潤、或不分配避稅港子公司利潤的方式避稅。避稅地的稅收優(yōu)惠措施吸引了國內(nèi)的投資者到避稅地設(shè)立離岸公司，離岸公司的避稅行為帶來了諸多不利影響。其避稅行為使相關(guān)高稅國的稅收大量流失，嚴(yán)重?fù)p害了國家財政的稅基，影響了公平競爭的市場規(guī)律，擾亂了市場秩序，從而使市場主體無法進行公平、公正、公開的經(jīng)濟活動，促使其他納稅人逃避納稅義務(wù)，威脅世界經(jīng)濟穩(wěn)定。世界上一些國家或區(qū)域有的采取了低稅率或者零稅率的措施來吸引投資者，有的稅收制度相對其他國家比較保守，有的在稅收的征收管理等運作方面缺乏透明性，有的不能同其它國家進行稅收方面的信息交流，以上這四點是OECD列舉的識別有害稅收優(yōu)惠制度的關(guān)鍵因素。[6]以上談到的離岸公司在一定程度上都存在這幾種有害的稅收制度。某個離岸地域以優(yōu)惠的政策吸引投資者進行投資，相對的其它離岸地域也能夠使用相同的優(yōu)惠政策或者更加優(yōu)惠的減免稅收政策來吸引投資者投資，這使得離岸地域之間的稅收競爭加劇。同樣的，在岸國家為了保障本國的財政收入增多，避免大量的資金外流，也不得不提出較多的稅收優(yōu)惠政策。這樣離岸法域之間、在岸國家與離岸法域之間的稅收優(yōu)惠競爭加劇了國際間的惡性稅收競爭。

三、FATCA對離岸公司的影響

自從上個世紀(jì)后期以來，離岸公司在國際投資和國際貿(mào)易方面十分活躍。英屬維爾京群島、開曼群島、百慕大群島等離岸法域分別建立了諸多具有寬松政策的經(jīng)濟區(qū)，使得各個離岸公司在相關(guān)地區(qū)能夠享受優(yōu)惠的稅收政策。鑒于離岸公司的特性，需要通過法律手段來控制其避稅問題。這對世界各國來說是有待徹底根治的問題。依法納稅是公民的合理義務(wù)，也是公民享有社會權(quán)利的基本條件，公民的權(quán)利、公民的義務(wù)以及公民的責(zé)任必須均衡。如果公民的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任失衡，將動搖社會的穩(wěn)定性，使公平、公正、合理的稅制無法實現(xiàn)。美國公民、居民的離岸避稅問題已經(jīng)造成了對守法公民依法納稅的不公平對待。FATCA已于2013年1月1日開始實施。FATCA可對公民公平、公正、合理承擔(dān)納稅責(zé)任起到巨大的推動作用。

第一，投資者避稅的主觀原因是追求利益最大化。然而，避稅意味著納稅人直接經(jīng)濟利益的損失。隨著全球經(jīng)濟的迅猛發(fā)展，投資者運用離岸公司得以獲得更大的經(jīng)濟利益。投資者出于其追求利益最大化的需要降低稅負(fù)，實施比較“安全”和“保險”的避稅行為，而立法者由于自身的局限性，沒有預(yù)見到離岸公司的避稅所造成的不良后果。其主要體現(xiàn)在稅法制度的漏洞以及其所具有的滯后性。美國頒布的FATCA要求對設(shè)立在美國本土的非美國本土的離岸公司進行申報。如果金融機構(gòu)未在規(guī)定期限內(nèi)簽署協(xié)議或不按規(guī)定履行申報義務(wù)，美國政府將實施制裁，對該機構(gòu)在限期之后取得的來源于美國的非主動營業(yè)性付款征收30%的預(yù)提代扣所得稅。這樣能夠防止金融機構(gòu)隱瞞離岸公司的相關(guān)信息，縮小法律規(guī)定與實際運作間的差距，進而減少投資者在設(shè)立離岸公司過程中利用法律漏洞的機會。這有利于稅收的公開、公平、透明，防止投資者以形式上不違法作為屏障，從而達到少繳稅或不繳稅的目的。

第二，世界各國的財政收入主要來源于稅收，財政收入增加，投入到公共設(shè)施建設(shè)的政府支出就會增多，社會福利范圍就會增大。納稅人通過避稅行為來減輕自身的稅負(fù)，導(dǎo)致納稅人所在國的財政收入大幅度地減少，進而減少了國家行使公共職能所提供的物質(zhì)保證。美國出臺FATCA，規(guī)定所有美國金融機構(gòu)，鑒別并披露其“美國賬戶”持有人和成員，并按要求向美國國稅局報告“美國賬戶”持有人的詳細(xì)信息并承擔(dān)代扣代繳義務(wù)，進一步預(yù)防離岸公司的避稅現(xiàn)象，防范投資者鉆法律的漏洞，使應(yīng)征稅額與實際征稅額度一致，可防止稅款的大量流失造成國家財政收入的減少。與此同時，還可以提升稅收相關(guān)法律的權(quán)威性。如果納稅人通過避稅行為來獲得不正當(dāng)?shù)睦妫@種利益來源得不到法律約束，讓政府通過行政手段完善稅收制度，則使之更加復(fù)雜，必然稅收成本增加。因此，F(xiàn)ATCA可以防止離岸公司避稅，保證稅收收入，平衡稅收權(quán)益。

第三，公平理念在世界各國的法律體系中都有體現(xiàn)。在稅收原則方面，稅收公平原則被世界各國所認(rèn)可，該原則成為稅收原則不可或缺的重要組成部分之一。稅收公平主要指的是國家在征稅時需要按照納稅人的自身能力來征稅，在同等的納稅條件下納稅人的稅負(fù)是相同的，在不同的納稅條件下納稅人的稅負(fù)是不同的。由于離岸公司的避稅行為使投資者減輕稅負(fù)，讓相同條件下的繳納完整稅款的其他投資者處于不利地位，違背了稅收公平原則所要求的內(nèi)容。FATCA的相關(guān)內(nèi)容減少了離岸公司避稅的機會，保證了各類投資者之間的稅負(fù)公平，維護了公平合理的市場競爭秩序。FATCA完善了稅收相關(guān)的法律制度，通過法律手段來保障納稅人之間的合法地位，進而擺正了納稅人對稅負(fù)分配的觀點，保障了稅收公平原則的實現(xiàn)。

注釋:

{1}離岸（off shore）最早是一種現(xiàn)象，據(jù)考證始于20世紀(jì)30年代的美國，當(dāng)時美國商人在離開美國口岸的島嶼上進行國際貿(mào)易，因為這些近海邊的島嶼相對于內(nèi)陸來說有較輕的稅務(wù)及法律負(fù)擔(dān)，因此這些美國人喜歡在這些島上做交易。后來隨著投資和貿(mào)易國際化的迅速發(fā)展，“離岸”一詞專指那些無論在投資活動還是在金融活動中，資金來源地與經(jīng)營地分離的一種狀態(tài)。凡是非本地的投資者，在特定的離岸法域根據(jù)當(dāng)?shù)貙ｉT的離岸公司法注冊成立的，其主要經(jīng)營地在離岸法域之外的的公司或者不從事任何實質(zhì)營運的公司都是離岸公司。

{2}環(huán)球金融危機，又稱世界金融危機、次貸危機、信用危機，更于2008年起名為金融海嘯及華爾街海嘯等，是一場在2007年8月9日開始浮現(xiàn)的金融危機。

{3}比較典型的離岸法域有實行減免稅的措施，如英屬維爾京群島、開曼群島、百慕大、庫克群島、香港、澳門、愛爾蘭、列支敦士登、特拉華州(美國)、瑞士、巴拿馬、盧森堡、利比里亞、英屬塞舌爾群島、馬紹爾群島、毛里求斯、新加坡、西薩摩亞群島、馬恩島、瓦努阿圖等等。

【參考文獻】

[1]王冠群，王鵬.美國《海外賬戶納稅法案》的戰(zhàn)略影響及應(yīng)對[J].中國經(jīng)貿(mào)導(dǎo)刊，2012:14.

[2]張詩偉.離岸公司法理論、制度與實務(wù)[M].北京:法律出版社，2004:5.

[3]王童.維爾京群島的避稅與反避稅[J].決策與信息附經(jīng)觀察，2006(l):5.

[4]劉劍文.國際稅法學(xué)[M].北京:北京大學(xué)出版社，2004:289.

[5]王剛，虞磊抿.海外離岸公司的實踐應(yīng)用與法律監(jiān)管趨勢[J].對外經(jīng)貿(mào)實務(wù)，2005(1).

[6]OECD.Harmful Tax Competition[EB/OL].http://www.oecd.org/dataoecd/33/1/1904184.pdf，2009-02-10.

出處:《湖北警官學(xué)院學(xué)報》