本篇為開曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)系列文，閱讀前兩篇請(qǐng)點(diǎn)擊：
? 開曼發(fā)布《經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0版》，讓人頭疼的“經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)”到底要怎樣才能滿足？
? 經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0系列二：作為總部機(jī)構(gòu)，開曼公司應(yīng)如何滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)？

【編者按】

2020年7月13日，開曼稅務(wù)信息管理局（TAX INFORMATION AUTHORITY, TIA)針對(duì)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法又發(fā)布了全新的指引，即所謂的《地區(qū)間可流動(dòng)業(yè)務(wù)活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0版》（THE GUIDANCE NOTES FOR ECONOMIC SUBSTANCE FOR GEOGRAPHICALLY MOBILE ACTIVITIES VERSION3.0，下稱“指引”）。
這份3.0版本的指引，長(zhǎng)達(dá)89頁，內(nèi)容涉及到開曼實(shí)體經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的方方面面。相較2.0版本，其一大變化在于：其包含了對(duì)每一類相關(guān)活動(dòng)（relevant activities）的具體說明。

和其他相關(guān)活動(dòng)不同，指引3.0并未針對(duì)基金管理業(yè)務(wù)給出具體的指導(dǎo)案例。因此，本文我們將聚焦：作為基金管理公司，開曼實(shí)體從事何種業(yè)務(wù)會(huì)被認(rèn)定為“相關(guān)實(shí)體”，并須滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)（不含指導(dǎo)案例）？

D. Fund Management Business
1. Scope of Fund Management Business

一、基金管理業(yè)務(wù)的界定和范圍

在開曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法及相關(guān)法例中，從事基金管理業(yè)務(wù)的相關(guān)實(shí)體，需要滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)合規(guī)要求；但是投資基金被排除在外。事實(shí)上，二者并不容易區(qū)分開來。

針對(duì)基金管理業(yè)務(wù)，指引3.0對(duì)具體規(guī)定如下：

而針對(duì)投資基金，指引3.0則有不同規(guī)定：

值得一提的是，指引3.0中將“投資基金”的概念擴(kuò)充到“私募基金”（Private Fund），即根據(jù)2020年開曼群島《私募基金法》在開曼群島金融管理局（Cayman Islands Monetary Authority，“CIMA”）注冊(cè)的私募基金被視為經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法下的投資基金。此外，對(duì)于業(yè)界一直關(guān)注的共同基金（Mutual Fund），指南3.0堅(jiān)持了共同基金屬于投資基金的立場(chǎng)。

也就是說，在開曼CIMA注冊(cè)的私募基金和共同基金，都屬于投資基金的范疇，但不屬于基金管理業(yè)務(wù)的范疇，因此，不需要滿足開曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)合規(guī)要求。對(duì)此，開曼的私募基金和對(duì)沖基金，可以暫時(shí)放松、喘口氣了了！

2. GIGA for Fund Management Business

二、基金管理業(yè)務(wù)的核心創(chuàng)收業(yè)務(wù)

指引3.0對(duì)基金管理業(yè)務(wù)的核心創(chuàng)收業(yè)務(wù)做了明確規(guī)定，主要可以從4個(gè)方面來進(jìn)行判斷：

1. 做出投資資產(chǎn)的持有或出售決定
CIGA主要集中于對(duì)投資資產(chǎn)的并購、處置或交易做出決定。該等決定需要在開曼群島內(nèi)通過一個(gè)投資委員會(huì)（investment committee）、董事會(huì)（或同等組織）做出。

為確保該等決定是在開曼群島內(nèi)做出，一定比例的董事需要親臨開曼群島。但是，指引并沒有對(duì)親臨開曼群島的董事比例做出具體規(guī)定，需要case by case地與開曼主管當(dāng)局溝通。

2. 計(jì)算風(fēng)險(xiǎn)和撥備
如果一個(gè)基金經(jīng)理可以將其客戶所投資基金的風(fēng)險(xiǎn)（包括：市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、信貸風(fēng)險(xiǎn)、流動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)及運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)等）作為一個(gè)整體予以評(píng)估，并通過基于戰(zhàn)略基礎(chǔ)的撥備來計(jì)算整體風(fēng)險(xiǎn)，此時(shí)該基金經(jīng)理的所作所為屬于CIGA。

如果一個(gè)基金經(jīng)理對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的計(jì)算和撥備僅限于對(duì)某一領(lǐng)域（而非大部分領(lǐng)域），或基金經(jīng)理只是例行公事地接受其他實(shí)體做出的風(fēng)險(xiǎn)計(jì)算，則此時(shí)該基金經(jīng)理的所作所為不屬于CIGA。

3. 對(duì)外匯率和利率的波動(dòng)以及對(duì)沖做出決定
如果一個(gè)基金經(jīng)理對(duì)客戶投資基金的匯率或利率波動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)管理做出整體性和戰(zhàn)略性的決定 （如負(fù)責(zé)外匯、利息或其他對(duì)沖操作，或?qū)蛻敉顿Y基金進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)和優(yōu)化），則該基金經(jīng)所作所為屬于CIGA。

如果一個(gè)基金經(jīng)理僅對(duì)客戶所投資基金的特定投資作出孤立（isolated）的決定，則該基金經(jīng)理的所作所為不屬于CIGA。

4. 向投資人和開曼監(jiān)管部門CIMA匯報(bào)
如果一個(gè)基金經(jīng)理可以確保其客戶投資基金運(yùn)轉(zhuǎn)良好，并能夠針對(duì)該基金的財(cái)務(wù)狀況及時(shí)準(zhǔn)確地提供信息，則該基金經(jīng)理的所作所為屬于CIGA。

在這種情況下，可由投資基金行政管理人或其他人士來處理日常存檔、行政管理、到CIMA存檔等事項(xiàng)。但是，基金經(jīng)理須確保該等事項(xiàng)可以及時(shí)、準(zhǔn)確地處理和申報(bào)。

三、特別之處：
將基金管理業(yè)務(wù)外包給開曼群島外的人，該如何認(rèn)定？

根據(jù)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法及3.0指引，相關(guān)實(shí)體從事基金管理業(yè)務(wù)必須就其基金管理業(yè)務(wù)的核心創(chuàng)收業(yè)務(wù)在開曼群島滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)合規(guī)。

— 如果相關(guān)實(shí)體將CIGA外包給外國服務(wù)供應(yīng)商（如，在美國、英國或香港的投資經(jīng)理），則相關(guān)實(shí)體不應(yīng)從該等活動(dòng)中獲得相關(guān)收入。也就是說，開曼主管當(dāng)局不應(yīng)期待相關(guān)實(shí)體將會(huì)從該等CIGA中獲得收入，因此不須滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)合規(guī)要求。

— 如果相關(guān)實(shí)體將CIGA的某些方面外包給開曼群島島內(nèi)的服務(wù)提供商，將會(huì)被認(rèn)為需要部分滿足了相關(guān)實(shí)體的CIGA，并在對(duì)應(yīng)范圍內(nèi)滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)合規(guī)要求。

對(duì)此，開曼群島島內(nèi)供應(yīng)商在收到稅務(wù)信息局（“Tax Information Authority”）驗(yàn)證通知「30天內(nèi)」需確認(rèn)其外包信息。如未在規(guī)定時(shí)間內(nèi)進(jìn)行信息驗(yàn)證，稅務(wù)信息局可能會(huì)否認(rèn)“相關(guān)主體”已通過島內(nèi)的外包服務(wù)滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)測(cè)試要求。

四、不得不做的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)通知（ESN）

對(duì)于從事基金管理業(yè)務(wù)的開曼實(shí)體，無論其是否適用經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法的“相關(guān)主體”，都應(yīng)履行通知義務(wù)，并對(duì)通知的內(nèi)容和流程進(jìn)行了進(jìn)一步說明，這就是經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)通知（Economic Substance Notification，“ESN”）。

針對(duì)ESN通知，從事基金管理業(yè)務(wù)的開曼實(shí)體需要提交的內(nèi)容包括：
a) 是否從事基金管理相關(guān)活動(dòng);
b) 如果從事基金管理相關(guān)活動(dòng)，是否屬于相關(guān)實(shí)體；
c) 從事基金管理相關(guān)活動(dòng)的相關(guān)實(shí)體，是否為開曼以外司法管轄區(qū)的稅務(wù)居民；
d) 若為開曼稅收居民，需要提供財(cái)務(wù)年度截止日期、提交ESN信息者的姓名和地址；若為非開曼稅收居民，需要提供直接控股公司、最終控股公司和最終實(shí)益所有人的名稱、地址及其他身份確認(rèn)信息、財(cái)政年度截止日期、稅收居民支持材料等。

ESN提交截止日期為每年的3月31日。受新冠疫情影響，今年的ESN提交截止日期延長(zhǎng)至2020年6月30日。請(qǐng)您和您的客戶務(wù)必和注冊(cè)代理聯(lián)系，確認(rèn)是否已經(jīng)合規(guī)填報(bào)今年的ESN。

除了履行通知義務(wù)外， 每個(gè)從事“相關(guān)活動(dòng)”的“相關(guān)主體”都應(yīng)滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)測(cè)試并提交經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)報(bào)告（Economic Substance Return，“ESR”），其應(yīng)于每個(gè)財(cái)年終了后12個(gè)月內(nèi)向稅務(wù)信息局提交。

以選擇了公歷年度為財(cái)年的開曼群島公司為例，需要在2020年12月31日前完成報(bào)告。目前而言，經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)申報(bào)的（“DITC Portal”）信息平臺(tái)還未正式上線，也沒有受新冠疫情影響而延遲的通知公布。

五、宏Sir特別提醒

最后，我們特別要提醒您和您客戶的是，指引3.0的所有規(guī)定都針對(duì)基金管理公司的，而非針對(duì)基金管理公司的普通合伙人。

如您所知，在開曼的私募基金公司，大多采用ELP結(jié)構(gòu)，其本身并不是獨(dú)立的法人實(shí)體，在開曼的稅收義務(wù)非常有限，幾乎為零?？梢哉f，經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)主要增加的是沒有在CIMA注冊(cè)的開曼ELP的注冊(cè)合規(guī)成本。

但是，對(duì)開曼ELP的管理合伙人而言，則完全不同。事實(shí)上，開曼ELP的普通合伙人不僅要根據(jù)自身情況來判斷是在開曼當(dāng)?shù)剡€是在開曼境外滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)，還須認(rèn)真對(duì)待隨之而來的稅收問題，而這無疑需要綜合考量和跨境規(guī)劃。

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? 經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0系列四：作為控股公司，開曼實(shí)體應(yīng)如何滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)？

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【編者按】

2020年7月13日，開曼稅務(wù)信息管理局（TAX INFORMATION AUTHORITY, TIA)針對(duì)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法又發(fā)布了全新的指引，即所謂的《地區(qū)間可流動(dòng)業(yè)務(wù)活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0版》（THE GUIDANCE NOTES FOR ECONOMIC SUBSTANCE FOR GEOGRAPHICALLY MOBILE ACTIVITIES VERSION3.0，下稱“指引”）。
這份3.0版本的指引，長(zhǎng)達(dá)89頁，內(nèi)容涉及到開曼實(shí)體經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的方方面面。相較2.0版本，其一大變化在于：其包含了對(duì)每一類相關(guān)活動(dòng)（relevant activities）的具體說明。

最為重要的是，指引3.0針對(duì)每一類相關(guān)活動(dòng)提供了指導(dǎo)案例（worked examples），這對(duì)實(shí)際操作非常具有參考價(jià)值。為此，我們特以「經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0系列」的形式，按照「相關(guān)活動(dòng)」的不同類別，和您分享指引中最有價(jià)值的關(guān)鍵點(diǎn)——重點(diǎn)合規(guī)案例。

本文我們將聚焦：在3.0版指引的指導(dǎo)案例中，作為總部機(jī)構(gòu)，開曼公司從事何種業(yè)務(wù)會(huì)被認(rèn)定為“相關(guān)實(shí)體”，并須滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)？

一、關(guān)于總部業(yè)務(wù)（Headquarters Business）

根據(jù)開曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0版本，「總部業(yè)務(wù)」被定義為“向同一集團(tuán)內(nèi)部的實(shí)體提供下述服務(wù)”：
(a) 進(jìn)行高級(jí)管理
(b) 控制同一集團(tuán)內(nèi)部任何實(shí)體所從事活動(dòng)的實(shí)質(zhì)性風(fēng)險(xiǎn)；或
(c) 為（b）段所述控制之活動(dòng)的實(shí)質(zhì)性風(fēng)險(xiǎn)提供實(shí)質(zhì)建議。

需要指出的是，總部機(jī)構(gòu)向同一集團(tuán)內(nèi)部實(shí)體所提供的服務(wù)不包括：銀行業(yè)務(wù)、分銷及服務(wù)中心業(yè)務(wù)、融資及租賃業(yè)務(wù)、基金管理業(yè)務(wù)、控股公司業(yè)務(wù)、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)、運(yùn)輸業(yè)務(wù)。

在這種情況下，集團(tuán)被定義為“通過所有權(quán)或控制權(quán)而連接在一起的集合，其須根據(jù)適用的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則合并財(cái)務(wù)報(bào)表，或須在公開證券市場(chǎng)上交易時(shí)合并財(cái)務(wù)報(bào)表”。

從總部業(yè)務(wù)的定義可以清楚地看出，一個(gè)實(shí)體是否會(huì)被認(rèn)定為總部業(yè)務(wù)，與其在集團(tuán)中所處位置無關(guān)，重點(diǎn)在于其向集團(tuán)其他實(shí)體所提供服務(wù)的類別與性質(zhì)。

在從事其他8類相關(guān)活動(dòng)（銀行業(yè)務(wù)、分銷及服務(wù)中心業(yè)務(wù)、融資及租賃業(yè)務(wù)、基金管理業(yè)務(wù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)、控股公司業(yè)務(wù)、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)、運(yùn)輸業(yè)務(wù)）時(shí)，開曼公司所提供活動(dòng)可能會(huì)落入總部業(yè)務(wù)的定義范圍內(nèi)。

也就是說，總部業(yè)務(wù)和其他業(yè)務(wù)，可能會(huì)同時(shí)并存。為避免重復(fù)報(bào)告，根據(jù)3.0版指引的要求，相關(guān)實(shí)體在從事相關(guān)活動(dòng)時(shí)，如果以滿足了其他8類相關(guān)活動(dòng)，則不再被認(rèn)定為從事總部業(yè)務(wù)。

二、總部業(yè)務(wù)的核心創(chuàng)收業(yè)務(wù)（CIGA）

對(duì)于總部業(yè)務(wù)的核心創(chuàng)收業(yè)務(wù)，3.0版指引和2.0版指引并無實(shí)質(zhì)變化，其規(guī)定如下：

— 做出相應(yīng)管理決定
針對(duì)集團(tuán)其他公司的實(shí)質(zhì)功能和重要風(fēng)險(xiǎn)做出決定，如，戰(zhàn)略計(jì)劃、市場(chǎng)戰(zhàn)略、信息技術(shù)和資產(chǎn)并購等。

— 代表集團(tuán)內(nèi)其他實(shí)體產(chǎn)生費(fèi)用
提供專業(yè)建議、購買重要資產(chǎn)或代表集團(tuán)作為一個(gè)整體而采購技術(shù)，以及其他重要的共享成本，包括市場(chǎng)營(yíng)銷、IT支持和HR管理等。

— 協(xié)調(diào)集團(tuán)間各主體活動(dòng)
協(xié)調(diào)集團(tuán)總需求，以實(shí)現(xiàn)集團(tuán)協(xié)調(diào)效應(yīng)和降低成本。

基于上述「總部業(yè)務(wù)」及其「核心創(chuàng)收業(yè)務(wù)」的界定，3.0版指引給出了四個(gè)與「總部業(yè)務(wù)」相關(guān)的指導(dǎo)案例，供廣大開曼公司參考。

現(xiàn)在，我們就來看看，到底什么樣的業(yè)務(wù)會(huì)被認(rèn)定為“相關(guān)實(shí)體”，進(jìn)而須滿足一系列的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求！

E. Headquarters Business
1. Scope of Headquarters Business
Headquarters business is defined as “the business of providing any of the following services to an entity in the same Group -

三、與總部業(yè)務(wù)相關(guān)的「指導(dǎo)案例」

【案例1】

CayCo Ltd，作為一個(gè)相關(guān)實(shí)體，是一家集團(tuán)公司的一部分。該集團(tuán)公司在開曼群島和其他開曼之外的司法管轄區(qū)設(shè)有子公司，其中，每家子公司實(shí)體都有自身的董事會(huì)，負(fù)責(zé)為自身實(shí)體做出戰(zhàn)略決策和管理決策，并對(duì)相應(yīng)管理決策和風(fēng)險(xiǎn)負(fù)責(zé)。CayCo Ltd和子公司之間并無服務(wù)協(xié)定，且CayCo Ltd不為集團(tuán)子公司提供任何其他服務(wù)。

CayCo Ltd為集團(tuán)內(nèi)部特定子公司提供貸款和其他義務(wù)方面的母公司擔(dān)保，該等擔(dān)保以CayCo Ltd公司資產(chǎn)債券為抵押資產(chǎn)。

此時(shí)，CayCo Ltd是一個(gè)相關(guān)實(shí)體，但是其并未承擔(dān)總部業(yè)務(wù)的相關(guān)活動(dòng)。因此，CayCo Ltd僅須存檔ESN（Economic Substance Notification，“ESN”）文檔，不須再滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)測(cè)試（Economic Substance Test，“EST”）和經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)申報(bào)（Economic Substance Reporting，“ESR”）要求。

【案例2】

CayCo Ltd，作為一個(gè)相關(guān)實(shí)體，是一家全球性集團(tuán)公司的總部。CayCo Ltd對(duì)集團(tuán)公司的戰(zhàn)略計(jì)劃和戰(zhàn)略方向作出決定，且管理集團(tuán)風(fēng)險(xiǎn)。CayCo Ltd的高級(jí)管理團(tuán)隊(duì)花費(fèi)時(shí)間定期與集團(tuán)下屬子公司就執(zhí)行集團(tuán)戰(zhàn)略和風(fēng)險(xiǎn)管理進(jìn)行溝通。CayCo Ltd不從集團(tuán)子公司收取服務(wù)費(fèi)，但從集團(tuán)子公司的資產(chǎn)和債務(wù)投資所獲的利息、紅利和資本利得中獲益。

此時(shí)，CayCo Ltd是一個(gè)相關(guān)實(shí)體，承擔(dān)總部業(yè)務(wù)的相關(guān)活動(dòng)，須存檔ESN文檔，滿足EST，并最終存檔ESR文檔。由于CayCo Ltd從事了資本利得方面的相關(guān)活動(dòng)，其須在ESR文檔中報(bào)告該等收入。

【案例3】

該案例和上述案例二幾乎一樣，僅有的一點(diǎn)不同是：CayCo Ltd是加拿大稅務(wù)居民。

此時(shí)，CayCo Ltd不會(huì)被認(rèn)定為相關(guān)實(shí)體，因?yàn)槠涫情_曼群島外的稅務(wù)居民。CayCo Ltd僅須存檔ESN，并提交其加拿大稅收居民的相關(guān)證據(jù)，不須再滿足EST和ESR要求。

【案例4】

CayCo Ltd，作為一個(gè)相關(guān)實(shí)體，是一家全球性集團(tuán)公司的總部。該集團(tuán)的其他公司注冊(cè)于不同的司法管轄區(qū)，其最終控股母公司是一家美國公司。美國公司董事會(huì)為集團(tuán)設(shè)定戰(zhàn)略方向和公司政策。

根據(jù)一份或多份服務(wù)協(xié)議，CayCo Ltd雇傭了高級(jí)管理、法律、風(fēng)控、IT等方面的專業(yè)人員，為集團(tuán)其他成員提供服務(wù)。根據(jù)服務(wù)協(xié)議，CayCo Ltd獲得相應(yīng)報(bào)酬。

此時(shí)，CayCo Ltd，作為一個(gè)相關(guān)實(shí)體，從事了總部業(yè)務(wù)的相關(guān)活動(dòng)。因此，CayCo Ltd須存檔ESN文檔，進(jìn)行EST測(cè)試，并最終存檔ESR文檔。

四、針對(duì)總部機(jī)構(gòu)，宏Sir的特別提醒

? 在此，我們特別提醒您和您的客戶：所有的開曼實(shí)體，即便其并非一個(gè)相關(guān)實(shí)體（relevant entity），同樣須到公司注冊(cè)處存檔經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)通知（ESN）；對(duì)于被認(rèn)定為相關(guān)實(shí)體的開曼實(shí)體，則需要做更多的合規(guī)動(dòng)作，包括接下來的EST測(cè)試和ESR存檔。

? 如果一個(gè)實(shí)體申報(bào)的是開曼以外司法管轄區(qū)稅收居民，須向開曼TIA提供直屬母公司、最終母公司和最終實(shí)益所有人等方面的信息。該等信息，可通過CRS或經(jīng)申請(qǐng)，交換到其他司法管轄區(qū)稅務(wù)機(jī)關(guān)（包括最終實(shí)益所有人所在地稅務(wù)機(jī)關(guān)）

? 開曼實(shí)體若未能在指定時(shí)間內(nèi)滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)測(cè)試，并提交經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)報(bào)告，會(huì)被開曼政府處以5,000開曼元的罰款，并加收每天500開曼元罰金。

? 如果一直對(duì)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)合規(guī)置之不理，開曼實(shí)體可能會(huì)被公司注冊(cè)處剔除注冊(cè)（strike off）；若情節(jié)惡劣，開曼實(shí)體的股東或董事還可能會(huì)面臨刑事處罰。因此，您和您的客戶，請(qǐng)務(wù)必引起重視、及時(shí)申報(bào)！

本篇為開曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)系列文，拓展閱讀：

• 經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0系列三：作為基金管理公司，開曼實(shí)體應(yīng)如何滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)？
• 經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0系列四：作為控股公司，開曼實(shí)體應(yīng)如何滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)？

聲明：本文版權(quán)歸頂部作者所有，離岸快車已獲得授權(quán)轉(zhuǎn)載。未經(jīng)授權(quán)，任何機(jī)構(gòu)或個(gè)人不得轉(zhuǎn)載、摘編或以其他形式使用和傳播。

一、一直在變，讓人不知從何下手

自推行經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法以來，開曼群島已經(jīng)公布了一系列的相關(guān)法例，其中，單單指引就已經(jīng)更新到3.0版本了（如下圖）。對(duì)于廣大投資者來說，一方面覺得滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)特別重要，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真對(duì)待；另一方面則對(duì)各種繁雜的合規(guī)要求，一頭霧水、無所適從。

就在2020年7月13日，開曼稅務(wù)信息管理局（Tax Information Authority, TIA)針對(duì)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法又發(fā)布了全新的指引，即所謂的《地區(qū)間可流動(dòng)業(yè)務(wù)活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0版》（the Guidance Notes for Economic Substance for Geographically Mobile Activities Version 3.0，下稱“指引”）。

這份3.0版本的指引，仍然有長(zhǎng)達(dá)89頁，內(nèi)容涉及到開曼實(shí)體經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的方方面面，比如：
? 法律架構(gòu)
? 經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法的范圍
? 經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)測(cè)試
? 通知和報(bào)告
? 主管機(jī)關(guān)職責(zé)
? 規(guī)例：部門具體指導(dǎo)
? 外部參考資料（OECD和EU）等等

不要說對(duì)普通投資者，即便是對(duì)于宏Sir這樣的專業(yè)服務(wù)提供者，也難以在短時(shí)間內(nèi)搞清楚所有狀況。對(duì)于開曼公司來說，要滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)，真的是太難了！

二、化繁為簡(jiǎn)：3.0版指引的主要變化

但是，無論開曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法這塊骨頭再難啃，作為專業(yè)人士，我們還是只能硬著頭皮去了解和深入研究，并盡可能準(zhǔn)確地分享給您和您的客戶。

在我們看來，相較2.0版本，該指引的一大變化在于：其包含了對(duì)每一類相關(guān)活動(dòng)（relevant activities）的具體說明。

即，在「部門具體指引（sector specific guidance）」中，列出了每一類相關(guān)活動(dòng)的范圍、可能被認(rèn)為屬于相關(guān)活動(dòng)的活動(dòng)類型，以及相關(guān)活動(dòng)的核心創(chuàng)收活動(dòng)（the core income generating activities）認(rèn)定等標(biāo)準(zhǔn)。

最為重要的是，指引還針對(duì)每一類相關(guān)活動(dòng)提供了合規(guī)案例（worked examples），這對(duì)實(shí)際操作將會(huì)是非常有用的參考。

總的來說，該指引集中體現(xiàn)了過去12個(gè)月開曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)立法的變化，并將各種立法變化納入到了不同項(xiàng)目的具體指引中。

鑒于指引所涉內(nèi)容過于龐雜，一篇文章難以盡數(shù)，因此，接下來我們將集中和您分享最有價(jià)值的關(guān)鍵點(diǎn)——每類相關(guān)活動(dòng)的核心創(chuàng)收界定、及重點(diǎn)合規(guī)案例。

三、相關(guān)主體、相關(guān)活動(dòng)及核心創(chuàng)收活動(dòng)

開曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法規(guī)定，“相關(guān)主體”從事“相關(guān)活動(dòng)”必須滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的要求。故明確“相關(guān)主體”與“相關(guān)活動(dòng)”的定義是完整理解經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法的第一步。

其中，核心創(chuàng)收活動(dòng)的認(rèn)定，是最為關(guān)鍵的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)此，我們整理如下表：

上表中，突出顯示的「投資控股業(yè)務(wù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)和運(yùn)輸業(yè)務(wù)」，其核心創(chuàng)收業(yè)務(wù)的說明都是該指引中的最新內(nèi)容。在此前的2.0版本中，均是概括性描述，并無細(xì)分；但是在該指引中，做出了非常明確的界定，可供您和您客戶參考。

其中，針對(duì)純投資控股業(yè)務(wù)，在符合2個(gè)條件的情況下，可以享受減少的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)測(cè)試。第1點(diǎn)非常好理解，那就是合規(guī)存檔。但是第2點(diǎn)中“足夠的人力資源和辦公場(chǎng)所”則一如既往地模糊不清。

對(duì)此，此次指引表示：對(duì)于純控股公司，通過開曼群島的注冊(cè)服務(wù)代理商，「可能」會(huì)滿足減少的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)測(cè)試要求。但是，到底能否滿足，還是要視控股公司所從事業(yè)務(wù)的水平和復(fù)雜程度而定。

一句話，能不能滿足，怎樣才能滿足，標(biāo)準(zhǔn)依然霧里看花、水中望月——解釋權(quán)在開曼主管當(dāng)局手中，您和您的客戶只能摸著石頭過河！不過，好消息是，指引明確指出純控股公司不需要在開曼群島內(nèi)實(shí)際運(yùn)營(yíng)。

四、案例分享：何種控股公司可享受減少的ESN測(cè)試？

如本文開頭所說，該指引非?？少F的一點(diǎn)在于，其對(duì)相關(guān)實(shí)體和相關(guān)活動(dòng)是否滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法，進(jìn)行了舉例。在此，我們以最為常見（也是大家最關(guān)心）的開曼控股公司為例，和大家分享指引中所列出的5個(gè)不同案例。

【案例1】

CayCo Ltd是一家相關(guān)實(shí)體。作為一家集團(tuán)架構(gòu)的純控股公司，其持有其他兩家公司100%的股份，每年的分紅，股息支付至計(jì)息銀行賬戶。公司的銀行賬戶用于收取股利和支付公司費(fèi)用。這是 CayCo Ltd唯一的活動(dòng)。

此時(shí)， CayCo Ltd 「是」一個(gè)純控股公司。銀行賬戶附帶利息收入的收取不影響其被劃分為純控股公司。因此，CayCo Ltd 將被要求提交一個(gè) ESN，以滿足減少的ES測(cè)試。

【案例2】

CayCo Ltd是一家相關(guān)實(shí)體，擁有經(jīng)紀(jì)賬戶，該經(jīng)紀(jì)帳戶只持有相關(guān)實(shí)體的股份。這是 CayCo Ltd唯一的活動(dòng)。

此時(shí)，CayCo Ltd「不是」一個(gè)純控股公司。因?yàn)?CayCo Ltd的唯一資產(chǎn)是對(duì)經(jīng)紀(jì)人的索賠，其并不直接持有或管理參股證券，而是由經(jīng)紀(jì)人持有。因此，CayCo Ltd不從事控股公司業(yè)務(wù)，將被要求提交 ESN，不得享受減少的ES測(cè)試。

【案例3】

CayCo Ltd是一家航運(yùn)公司，收購了另一家公司 Y有限公司的全部股份。

此時(shí)，CayCo Ltd「不是」一個(gè)純控股公司。因?yàn)樗陂_展航運(yùn)業(yè)務(wù)，這顯然不是一項(xiàng)附帶于持有參股的活動(dòng)。CayCo Ltd 應(yīng)考慮其是否從事相關(guān)的海運(yùn)業(yè)務(wù)活動(dòng)。CayCo有限公司將被要求提交 ESN，不得享受減少的ES測(cè)試。

【案例4】

Trust Services Ltd作為多個(gè)信托的專業(yè)受托人，以受托人的身份持有資產(chǎn)(包括參股資產(chǎn))。Trust Services Ltd提供托管服務(wù)，不是資產(chǎn)的受益所有人。

此時(shí)，Trust Services Ltd「不是」純控股公司。因?yàn)樗皇菫樽约撼钟匈Y產(chǎn)而是收取受托人費(fèi)用(即除股息和資本利得外的其他收入)。Trust Services Ltd將被要求提交 ESN，不得享受減少的ES測(cè)試。

【案例5】

GP Ltd是豁免有限合伙的普通合伙人，僅以普通合伙人身份代表豁免有限合伙持有其他實(shí)體的股權(quán)，并代表豁免的有限合伙取得該股權(quán)的全部股息和資本利得。作為豁免有限合伙的普通合伙人，GP Ltd參與豁免有限合伙業(yè)務(wù)的管理和開展。

此時(shí)， GP Ltd「不是」一家純股權(quán)控股公司。原因在于:
? GP Ltd并不為其自身利益持有資產(chǎn)。按照合伙協(xié)議的約定，該資產(chǎn)由普通合伙企業(yè)代表豁免的有限合伙企業(yè)持有。
? 普通合伙企業(yè)對(duì)豁免的有限合伙企業(yè)進(jìn)行管理和開展業(yè)務(wù)，是指普通合伙企業(yè)所實(shí)施的活動(dòng)明顯不是附屬于其在豁免的有限合伙的參股份額(即普通合伙人權(quán)益)。GP有限公司應(yīng)考慮其是否在為自己的利益開展相關(guān)活動(dòng)。
因此，GP Ltd將被要求提交 ESN，不得享受減少的ES測(cè)試。

五、宏Sir觀點(diǎn)

? 事實(shí)上，該指引對(duì)9大類別的相關(guān)活動(dòng)，都列出了判定案例。篇幅所限，本文無法一一詳述。如果您對(duì)《經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0版》感興趣，可以微信后臺(tái)回復(fù)「咨詢」二字，了解更多情況。

? 在此，我們特別提醒您和您的客戶：所有的開曼實(shí)體，即便其并非一個(gè)相關(guān)實(shí)體（relevant entity），需在存檔周年申報(bào)（annual return）前到公司注冊(cè)處存檔經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)通知（ESN）。

? 如果一個(gè)實(shí)體申報(bào)的是開曼以外司法管轄區(qū)稅收居民，須向開曼TIA提供直屬母公司、最終母公司和最終實(shí)益所有人等方面的信息。該等信息，可通過CRS或經(jīng)申請(qǐng)，交換到其他司法管轄區(qū)稅務(wù)機(jī)關(guān)（包括最終實(shí)益所有人所在地稅務(wù)機(jī)關(guān)）

? 開曼實(shí)體若未能在指定時(shí)間內(nèi)滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)測(cè)試，并提交經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)報(bào)告，會(huì)被開曼政府處以5,000開曼元的罰款，并加收每天500開曼元罰金。

? 此外，開曼TIA將于在第三季度推出一個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)報(bào)告平臺(tái)，這就是所謂開曼群島DITC Portal，供開曼實(shí)體在網(wǎng)上直接申報(bào)。通過該申報(bào)系統(tǒng)，開曼稅務(wù)局將可以和其他司法管轄區(qū)的稅務(wù)機(jī)關(guān)共享您或您客戶所申報(bào)的信息，比如稅收居民信息等。

? ? ?

待開曼群島 DITC Portal推出后，開曼TIA還會(huì)發(fā)布相關(guān)的使用指南。對(duì)此，我們會(huì)一直關(guān)注，并第一時(shí)間和您溝通。敬請(qǐng)關(guān)注！

本篇為開曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)系列文，拓展閱讀：

• 經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0系列二：作為總部機(jī)構(gòu)，開曼公司應(yīng)如何滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)？
• 經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0系列三：作為基金管理公司，開曼實(shí)體應(yīng)如何滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)？
• 經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0系列四：作為控股公司，開曼實(shí)體應(yīng)如何滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)？

聲明：本文版權(quán)歸頂部作者所有，離岸快車已獲得授權(quán)轉(zhuǎn)載。未經(jīng)授權(quán)，任何機(jī)構(gòu)或個(gè)人不得轉(zhuǎn)載、摘編或以其他形式使用和傳播。