企業(yè)的行為因法律法規(guī)的指引而變幻多端，VIE（Variable Interest Entities，可變利益實(shí)體）架構(gòu)的搭建和拆除可為典例。VIE架構(gòu)是改革開放中期制度供給不足和證券市場不完善的產(chǎn)物。從21世紀(jì)初至今，以互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)為代表的中國TMT行業(yè)民營企業(yè)在迅速發(fā)展壯大的同時，一直被融資難的問題所困擾：不論是從國內(nèi)銀行系統(tǒng)取得貸款，還是通過國內(nèi)直接上市的方式在國內(nèi)市場募集資金，都存在著相當(dāng)大的政策障礙。因此，中國互聯(lián)網(wǎng)等行業(yè)企業(yè)紛紛轉(zhuǎn)戰(zhàn)境外資本市場上市，希望以此籌集資金并謀求擴(kuò)張。但是上述企業(yè)大部分處于我國限制和禁止外商投資的行業(yè)范圍，同時境外紅籌上市面臨著《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（商務(wù)部、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、中國證券監(jiān)督管理委員會、國家外匯管理局令2006年第10號）等規(guī)范的嚴(yán)格監(jiān)管，這些企業(yè)的境外上市面臨著重重困難。最終，在監(jiān)管者和被監(jiān)管者的博弈和妥協(xié)之下，VIE架構(gòu)應(yīng)運(yùn)而生。

VIE架構(gòu)是中國民營企業(yè)為了繞開監(jiān)管，在紅籌模式的基礎(chǔ)上，借助會計上為監(jiān)管而設(shè)計的VIE規(guī)則，通過一套復(fù)雜的法律合同搭建起的一個平臺。這個平臺將外國投資者與中國企業(yè)聯(lián)系在一起，由此我國企業(yè)可以實(shí)現(xiàn)境外上市并募集海外資金，外國投資者可以間接參與投資中國外商投資限制和禁止行業(yè)。具體來講，VIE架構(gòu)是對美國會計術(shù)語和中國企業(yè)境外上市實(shí)踐中“協(xié)議控制”的雜糅，特指中國企業(yè)實(shí)現(xiàn)境外間接上市的一種模式。在這種模式下，境外注冊的上市主體與境內(nèi)的運(yùn)營實(shí)體相分離，境外上市主體通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體，以達(dá)到把境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體的會計報表并入境外上市主體的目的，從而實(shí)現(xiàn)境外上市主體利用境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體的業(yè)績在美上市融資。此時，境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體就是境外上市主體的VIE，這種上市的方式或安排就是VIE架構(gòu)。理論上，VIE結(jié)構(gòu)可以確保經(jīng)濟(jì)利益流向外國投資者。同時，企業(yè)的經(jīng)營控制權(quán)仍然留在中國企業(yè)手中，從而在表面上遵守了中國法律。這種復(fù)雜的架構(gòu)在為企業(yè)創(chuàng)造融資便利的同時，也潛藏著巨大的制度風(fēng)險，包括國家政策風(fēng)險、外匯管制風(fēng)險、控制風(fēng)險以及稅務(wù)風(fēng)險等。其中，前三個風(fēng)險的爆發(fā)主要可能由監(jiān)管和合同導(dǎo)致；就稅務(wù)風(fēng)險來說，VIE架構(gòu)企業(yè)既面臨著一般企業(yè)均會遇到的稅務(wù)風(fēng)險，也面臨著其特有的稅務(wù)風(fēng)險，這些風(fēng)險主要來源于其特殊的組織結(jié)構(gòu)等帶來的特殊稅法問題。

“大眾創(chuàng)新、萬眾創(chuàng)業(yè)”雖然是晚近才開始流行的口號，但趨利避害的市場經(jīng)濟(jì)主體其實(shí)早就以其靈活多樣、生動善變的行為在默默踐行。作為一種具有中國特色的公司和金融制度創(chuàng)新，VIE架構(gòu)所采取的協(xié)議控制方式巧妙地繞開了我國禁止和限制外商投資產(chǎn)業(yè)的壁壘，以“另辟蹊徑”的手法在相關(guān)政策的邊緣和監(jiān)管措施的空隙中為自身發(fā)展開拓了一條蜿蜒前行的道路，同時也伴隨著“孰是孰非”的質(zhì)疑和爭議。然而，斗轉(zhuǎn)星移、時代變遷，黨的十八屆三中全會提出“構(gòu)建開放型經(jīng)濟(jì)新體制”、“放寬投資準(zhǔn)入”、“統(tǒng)一內(nèi)外資法律法規(guī)，保持外資政策穩(wěn)定、透明、可預(yù)期”、“改革涉外投資審批體制”、“探索對外商投資實(shí)行準(zhǔn)入前國民待遇加負(fù)面清單的管理模式”、“促進(jìn)國際國內(nèi)要素有序自由流動、資源高效配置”改革布局；十八屆四中全會要求“適應(yīng)對外開放不斷深化，完善涉外法律法規(guī)體系，促進(jìn)構(gòu)建開放型經(jīng)濟(jì)新體制”；“一帶一路”國際戰(zhàn)略的提出，則隱含了我國已逐漸由資本輸入國向資本輸出國的身份轉(zhuǎn)變。

在這一全面深化改革和全面推進(jìn)依法治國的宏大背景下，大量與VIE架構(gòu)相關(guān)的體制改革和試點(diǎn)措施正在陸續(xù)推出。2015年1月，商務(wù)部公布《中華人民共和國外國投資法（草案征求意見稿）》，雖然將外國投資者通過簽署一系列協(xié)議獲得中國境內(nèi)企業(yè)控制權(quán)的行為（協(xié)議控制）視為外國投資行為，但是另一方面也深化了外商管理體制改革、規(guī)范和促進(jìn)了外商投資，對外資直接股權(quán)投資是利好的消息，并為VIE架構(gòu)提供了一條出路。2015年3月，《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的第六次修訂是歷次修訂中開放幅度最大的一次，很大程度上放寬外資準(zhǔn)入，大幅減少限制類條目、放寬外資股比限制，我國對外資的管理從外商逐案審批管理模式進(jìn)入“有限許可加全面報告”外資準(zhǔn)入管理時代。上述制度的變革，已然先期在自由貿(mào)易試驗區(qū)開展了探索。自貿(mào)區(qū)配套的試點(diǎn)改革體現(xiàn)了我國逐漸放開外商投資行業(yè)限制的趨勢，并在催生和促進(jìn)稅制的變革以及金融體制的完善。試驗區(qū)形成的可復(fù)制、可推廣的經(jīng)驗可以帶動全國范圍內(nèi)的改革。以上海自貿(mào)區(qū)在電信領(lǐng)域的開放措施為例，對于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)VIE架構(gòu)企業(yè)來說，VIE結(jié)構(gòu)的生命力來源于增值電信業(yè)務(wù)中的大部分業(yè)務(wù)外資持股比例及資格的限制。2014年1月，工業(yè)和信息化部（簡稱“工信部”）與上海市人民政府聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)進(jìn)一步對外開放增值電信業(yè)務(wù)的意見》，決定在試驗區(qū)內(nèi)進(jìn)一步對外開放增值電信業(yè)務(wù)。外資可以設(shè)立獨(dú)資企業(yè)經(jīng)營信息服務(wù)業(yè)務(wù)中的應(yīng)用商店業(yè)務(wù)、存儲轉(zhuǎn)發(fā)類業(yè)務(wù)、呼叫中心業(yè)務(wù)、國內(nèi)多方通信服務(wù)業(yè)務(wù)、為上網(wǎng)用戶提供的因特網(wǎng)接入服務(wù)業(yè)務(wù)等增值電信業(yè)務(wù)。除為上網(wǎng)用戶提供因特網(wǎng)接入服務(wù)業(yè)務(wù)以外，其他業(yè)務(wù)均可以面向整個中國內(nèi)地。同時，電子商務(wù)（電子商務(wù)指在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)，下文相同）類互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)外資可以控股，但股權(quán)比例不超過55%。2015年1月，工信部發(fā)布《關(guān)于在中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)放開在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)（經(jīng)營類電子商務(wù)）外資股權(quán)比例限制的通告》，放開了自貿(mào)區(qū)內(nèi)電子商務(wù)的外資股權(quán)比例限制，外資股權(quán)比例可至100%。2015年3月修訂的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》取消了對電子商務(wù)的外商投資股權(quán)比例限制。2015年6月，工信部發(fā)布《關(guān)于放開在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)（經(jīng)營類電子商務(wù)）外資股比限制的通告》（工信部通[2015]196號）在中國上海自貿(mào)區(qū)開展試點(diǎn)的基礎(chǔ)上，在全國范圍內(nèi)放開電子商務(wù)的外資股比限制。這些緊鑼密鼓的改革使外資互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)可以以全資公司的身份，在國內(nèi)開展業(yè)務(wù)。這使搭建VIE架構(gòu)的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)可以在不拆除VIE架構(gòu)的前提下，調(diào)整WFOE（Wholly Foreign Owned Enterprise，外商獨(dú)資企業(yè)）的股權(quán)結(jié)構(gòu)，進(jìn)而以WFOE為主體在境外上市，或者選擇拆除VIE架構(gòu)，回歸境內(nèi)A股上市。增值電信業(yè)務(wù)領(lǐng)域外資準(zhǔn)入政策改革，一方面使外商投資電商企業(yè)可以由協(xié)議控制模式（VIE架構(gòu)）過渡至直接股權(quán)投資模式，為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)A股上市提供了便利的通道；另一方面也使得VIE架構(gòu)在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的作用越來越弱，直至最終退出歷史舞臺，體現(xiàn)了我國監(jiān)管機(jī)關(guān)對VIE架構(gòu)的態(tài)度正在轉(zhuǎn)變?yōu)橐环N疏導(dǎo)的方式。

相比VIE架構(gòu)在公司和金融監(jiān)管中引發(fā)的“熱議”而言，VIE架構(gòu)的涉稅問題似乎一直尚未浮出水面；其具體稅收方案也隱身于會計師事務(wù)所或者律師事務(wù)所“秘而不宣”的內(nèi)部報告中。即便偶有實(shí)務(wù)人士在微博、微信等自媒體發(fā)聲，大多也都限于“點(diǎn)到為止”的自娛自樂。或許，這正是VIE架構(gòu)、乃至所有實(shí)踐中稅收籌劃方案的共同所在——“低調(diào)”，其要義就在于做到對稅務(wù)機(jī)關(guān)而言“不可見”。然而，經(jīng)由本書的研究，我們發(fā)現(xiàn)，VIE架構(gòu)涉及的稅法問題與其在公司法和金融法層面的問題即便還未及“喧賓奪主”的地步，但也不容小覷。常見的涉及獨(dú)立交易原則、受控外國公司稅制、資本弱化稅制等特殊反避稅條款調(diào)整對象的稅收行為，在VIE架構(gòu)中固然已屬常態(tài)，即便涉及一般反避稅條款調(diào)整對象的利用稅收優(yōu)惠、利用稅收協(xié)定、利用公司組織形式和利用避稅港避稅等稅收行為，在VIE架構(gòu)中也并非少見；這些稅收行為或者各自獨(dú)立、或者交叉相錯，蔚為大觀。其稅收行為合法與否、節(jié)稅還是避稅、會否被調(diào)整，其實(shí)稅收方案的設(shè)計者和實(shí)施者也拿捏不準(zhǔn)，屢屢以“提示稅務(wù)風(fēng)險”的方式表達(dá)其擔(dān)憂。至于對稅務(wù)機(jī)關(guān)來說，由于VIE架構(gòu)跨越境內(nèi)外、跨越境內(nèi)不同地區(qū)以及跨越國地稅兩個征收系統(tǒng)的疊床架屋的設(shè)計，使得每個主管稅務(wù)機(jī)關(guān)只能“窺一斑”而未能“見全貌”，難免顧此失彼；而且稅務(wù)機(jī)關(guān)在保障國家稅收收入的壓力之下，往往戴著“有色眼鏡”以否定式的先入為主觀念予以對待，使VIE架構(gòu)之路變數(shù)頻發(fā)、甚至危機(jī)四伏。從這個意義上說，本書的主要目的就在于試圖揭開籠罩在VIE架構(gòu)上的面紗，不僅“見樹木”，還可“見森林”，不僅提出“立足境內(nèi)主體，從VIE架構(gòu)企業(yè)整體著眼，由個別的分散監(jiān)管到形成合力的全局監(jiān)管”的稅收監(jiān)管建議，而且系統(tǒng)梳理VIE架構(gòu)的主要稅務(wù)風(fēng)險，為VIE架構(gòu)企業(yè)應(yīng)對稅務(wù)風(fēng)險提供參考。

二

本書除導(dǎo)言和結(jié)語外，共分為七章，計約25萬余字。從內(nèi)容結(jié)構(gòu)上大體可以分為三大部分，各部分所含章節(jié)的主要內(nèi)容概括如下。

第一大部分是第一章，簡要介紹了VIE架構(gòu)的一些背景知識，在此基礎(chǔ)上，引出VIE架構(gòu)的稅法問題并對其進(jìn)行歸納和分類，為后面章節(jié)的論述搭建基本的框架。第一節(jié)首先從美國FASB（Financial Accounting Standard Board，美國財務(wù)會計準(zhǔn)則委員會）第46號解釋函和中國企業(yè)海外上市實(shí)踐兩個方面出發(fā)，梳理了VIE架構(gòu)的產(chǎn)生過程，對其涵義加以說明。并通過VIE架構(gòu)的搭建過程、組織結(jié)構(gòu)、控制方式以及VIE協(xié)議的組成和功能的介紹，簡要說明了VIE架構(gòu)的具體模式。第二節(jié)從總體上分析了VIE架構(gòu)面臨的稅法問題。同時通過對所選樣本企業(yè)年報披露的涉稅問題的整合，將其分為五個階段的稅法問題。

第二大部分包括第二、三、四章。

第二章按VIE架構(gòu)運(yùn)營的經(jīng)濟(jì)流程分階段對其涉稅問題進(jìn)行分析。第一節(jié)為境外籌集資金回流階段的稅法問題，主要是資金回流過程中通過真實(shí)交易結(jié)匯面臨的額外流轉(zhuǎn)稅負(fù)擔(dān)以及虛構(gòu)交易結(jié)匯行為的稅法定性問題。其中針對虛構(gòu)交易結(jié)匯行為的稅法定性問題，本書首先分別從學(xué)理解釋和文義解釋角度出發(fā)，對稅法規(guī)定的納稅義務(wù)發(fā)生時間進(jìn)行了分析。從稅法理論上看，VIE架構(gòu)下為結(jié)匯而進(jìn)行的虛假交易并不具備征稅客體的實(shí)質(zhì)。但是，從實(shí)然層面的稅法規(guī)定出發(fā)，相關(guān)交易主體的流轉(zhuǎn)稅納稅義務(wù)已發(fā)生。這反映出在增值稅納稅義務(wù)發(fā)生的確定上稅法理論和實(shí)踐的沖突，這種沖突有待于稅收立法和征管手段的完善。其次，本書區(qū)分虛假交易完成并申報納稅和之后的銷售退回申請退稅兩個階段對虛假交易結(jié)匯行為中涉及的偷逃稅的刑事責(zé)任認(rèn)定問題進(jìn)行了分析。本書認(rèn)為，在第一階段，境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體的有關(guān)行為不滿足逃稅罪構(gòu)成要件，因此不構(gòu)成逃稅罪。第二階段的行為涉嫌構(gòu)成逃稅罪的可能性較大。但是，如果將第二階段與第一階段聯(lián)系起來看，相關(guān)主體在第二階段的逃稅罪認(rèn)定會變得非常復(fù)雜，是否構(gòu)成逃稅罪還有待商榷。對于發(fā)票違法行為的認(rèn)定，本書認(rèn)為，部分VIE架構(gòu)企業(yè)通過虛構(gòu)交易并開票來結(jié)匯的行為屬于違反發(fā)票管理法規(guī)的行為，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以依據(jù)相關(guān)規(guī)定作出相應(yīng)的處罰，相關(guān)主體可能面臨罰款等行政處罰。從刑法角度來看，不論是對WFOE、還是境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體來說，均可能符合虛開增值稅專用發(fā)票罪的構(gòu)成要件，涉嫌構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。第二節(jié)為境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體向WFOE轉(zhuǎn)移利潤階段的稅法問題。首先，分析了境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體向WFOE轉(zhuǎn)移利潤階段的流轉(zhuǎn)稅的處理，即利潤轉(zhuǎn)移產(chǎn)生的額外流轉(zhuǎn)稅負(fù)擔(dān)。并就“營改增”對VIE架構(gòu)的影響從三個方面進(jìn)行了分析，包括：（1）“營改增”有效降低了VIE架構(gòu)企業(yè)的流轉(zhuǎn)稅負(fù)，在一定程度上減輕了營業(yè)稅導(dǎo)致的重復(fù)征稅；（2）“營改增”使得上述交易的稅收負(fù)擔(dān)主體由“營改增”之前的WFOE轉(zhuǎn)移到境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體，并促使VIE架構(gòu)企業(yè)對依照以前VIE協(xié)議進(jìn)行交易的結(jié)構(gòu)進(jìn)行微調(diào)，以適應(yīng)此變化；（3）“營改增”緩解了重資產(chǎn)性質(zhì)VIE架構(gòu)企業(yè)高額稅費(fèi)成本和會計準(zhǔn)則的矛盾。其次，分析了利潤轉(zhuǎn)移交易的轉(zhuǎn)讓定價問題。在獨(dú)立交易原則、關(guān)聯(lián)關(guān)系認(rèn)定、轉(zhuǎn)讓定價調(diào)整方法、同期資料準(zhǔn)備、預(yù)約定價安排等轉(zhuǎn)讓定價規(guī)則基本內(nèi)容的基礎(chǔ)上，論述了VIE架構(gòu)內(nèi)通過轉(zhuǎn)讓定價籌劃的有利條件，即VIE架構(gòu)內(nèi)各主體之間存在的稅率差異和集中的控制權(quán)、既定的VIE利潤轉(zhuǎn)移協(xié)議，可以使管理層高效、穩(wěn)定的安排各主體之間的交易，通過轉(zhuǎn)讓定價來進(jìn)行稅收籌劃，并降低被納稅調(diào)整的風(fēng)險。同時，對關(guān)聯(lián)交易雙方存在稅率差和不存在稅率差兩種情況下VIE架構(gòu)面臨的納稅調(diào)整風(fēng)險以及VIE架構(gòu)下無形資產(chǎn)、勞務(wù)尤其是營銷型無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓定價認(rèn)定難題進(jìn)行了分析。最后通過網(wǎng)易節(jié)稅案對上文論及的VIE架構(gòu)涉及的轉(zhuǎn)移定價問題進(jìn)行了回歸和總結(jié)。第三節(jié)為WFOE向境外上市主體轉(zhuǎn)移利潤階段的稅法問題，主要是WFOE向其境外母公司（香港子公司）分配股息的預(yù)提稅稅負(fù)；換言之，稅法領(lǐng)域中“受益所有人”的認(rèn)定是判斷VIE架構(gòu)內(nèi)WFOE向境外母公司分配股息時的預(yù)提所得稅能否適用稅收協(xié)定或安排中優(yōu)惠待遇的關(guān)鍵。

第三章聚焦于利潤在境外轉(zhuǎn)移階段的稅法問題，因為該階段的稅法問題主要與境外上市主體相關(guān)，因此本章也稱為“與境外上市主體相關(guān)的稅法問題”。第一節(jié)討論了境外上市主體的居民企業(yè)身份認(rèn)定及其稅負(fù)影響。由于境外上市主體的實(shí)際控制人、高級管理人員與作為我國居民企業(yè)的境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體和WFOE高度一致，其經(jīng)營決策也都在我國境內(nèi)做出，因此極有可能被認(rèn)定為我國居民企業(yè)。針對此問題，本節(jié)在對我國居民企業(yè)身份認(rèn)定相關(guān)法律標(biāo)準(zhǔn)歸納總結(jié)的基礎(chǔ)上，從生產(chǎn)經(jīng)營、人員、賬務(wù)、財產(chǎn)這四個要素出發(fā)、并結(jié)合境外中資控股企業(yè)的居民企業(yè)認(rèn)定實(shí)踐對境外上市主體的納稅主體身份加以探討。同時從納稅義務(wù)的范圍、股息支付適用的稅法規(guī)則、WFOE等主體的外商投資企業(yè)地位、受控外國企業(yè)規(guī)則的適用、雙重居民身份的解決五個方面，討論了境外上市主體被認(rèn)定為居民企業(yè)的影響。第二節(jié)探討了境外上市主體適用PFIC（Passive Foreign Investment Company，消極外國投資公司）稅制的稅法問題。本節(jié)在美國PFIC稅制的基礎(chǔ)上，探討了VIE架構(gòu)下境外上市主體構(gòu)成PFIC的可能性，并對境外上市主體被歸類為PFIC產(chǎn)生的稅務(wù)后果加以說明。第三節(jié)分析了VIE架構(gòu)內(nèi)非居民企業(yè)股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓的稅法處理問題。本節(jié)首先結(jié)合《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（國稅函[2009]698號）對規(guī)制非居民企業(yè)股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓的主要規(guī)定——《國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2015年第7號，簡稱“7號公告”）進(jìn)行了介紹。然后依據(jù)7號公告第3條從資產(chǎn)價值構(gòu)成因素、收入來源因素、功能風(fēng)險因素、存續(xù)時間因素、境外納稅因素、替代性因素、稅收協(xié)定因素，以及7號公告第4條量化程度較高的四個因素，從正反兩個方面分析了VIE架構(gòu)下投資者退出和企業(yè)整體轉(zhuǎn)讓涉及的非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓的合理商業(yè)目的。第四節(jié)研究了VIE架構(gòu)股權(quán)激勵計劃的所得稅處理問題。鑒于股權(quán)激勵措施是VIE架構(gòu)企業(yè)較為普遍的實(shí)踐及其稅務(wù)處理的重要性，本節(jié)從個人所得稅和企業(yè)所得稅兩個方面分析了股票期權(quán)、股票增值權(quán)和限制性股票三種常見的股權(quán)激勵措施的稅務(wù)處理事宜。

第四章的主題是VIE架構(gòu)紅籌回歸的稅務(wù)處理。鑒于目前大量VIE架構(gòu)境外上市企業(yè)私有化退市并準(zhǔn)備在境內(nèi)上市的趨勢，本章結(jié)合分眾傳媒（已上市）和暴風(fēng)科技（未上市）兩家VIE架構(gòu)企業(yè)的紅籌回歸實(shí)例，分析了VIE架構(gòu)紅籌回歸中涉及的稅法問題。第一節(jié)首先探討了VIE架構(gòu)企業(yè)紅籌回歸的原因，然后結(jié)合分眾傳媒和暴風(fēng)科技兩家企業(yè)的實(shí)例介紹了VIE架構(gòu)紅籌回歸過程及其中涉及的稅法問題。第二節(jié)具體分析了VIE架構(gòu)紅籌回歸的涉稅問題。首先，討論了股權(quán)、財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)合規(guī)性、稅負(fù)問題以及定價問題。其次，從稅務(wù)合規(guī)審查和原WFOE性質(zhì)變化是否需要補(bǔ)稅兩個問題出發(fā)，研究了VIE架構(gòu)企業(yè)紅籌回歸的稅務(wù)歷史遺留問題的處理。

第三大部分包括第五、六、七章。

第五章關(guān)注的是VIE架構(gòu)企業(yè)的稅負(fù)水平。第一節(jié)在前幾章對VIE架構(gòu)經(jīng)濟(jì)流程各階段稅法問題分析的基礎(chǔ)上，探討了VIE架構(gòu)內(nèi)不同因素對企業(yè)產(chǎn)生的正反兩個方面的稅務(wù)影響，包括VIE架構(gòu)企業(yè)面臨的額外稅負(fù)、高額的稅法遵從成本以及稅務(wù)風(fēng)險等不利影響，以及稅收優(yōu)惠、便利的轉(zhuǎn)讓定價條件等因素對VIE架構(gòu)企業(yè)稅負(fù)水平產(chǎn)生的積極影響。第二節(jié)運(yùn)用有效稅率法衡量了上述有利和不利因素對VIE架構(gòu)企業(yè)稅負(fù)的總體影響。首先，本節(jié)將VIE架構(gòu)企業(yè)的有效稅率與我國境內(nèi)上市企業(yè)的有效稅率從宏觀的行業(yè)層面和微觀的企業(yè)層面分別進(jìn)行了對比，以評價VIE架構(gòu)企業(yè)的整體稅負(fù)水平的高低。通過對比發(fā)現(xiàn)VIE架構(gòu)的稅負(fù)水平基本與我國境內(nèi)上市同行業(yè)企業(yè)持平。其次，鑒于VIE架構(gòu)相較于境內(nèi)上市企業(yè)所承擔(dān)的額外所得稅負(fù)，上述VIE架構(gòu)企業(yè)和境內(nèi)上市企業(yè)有效稅率持平的結(jié)果從表面上看是不合理的，因此本節(jié)又對造成這種表面上不合理現(xiàn)象的原因進(jìn)行了分析。

第六章在第二、三章的基礎(chǔ)上，通過對第一章列出的VIE架構(gòu)企業(yè)披露的稅務(wù)風(fēng)險的整合，歸納總結(jié)了VIE架構(gòu)下的稅務(wù)風(fēng)險，并有針對性地提出了應(yīng)對風(fēng)險措施的具體建議。首先，本章綜合第一、二、三章涉及到的各類稅務(wù)風(fēng)險，按照其來源，分為兩個部分：一是組織結(jié)構(gòu)帶來的稅務(wù)風(fēng)險，二是稅法政策帶來的稅務(wù)風(fēng)險。前者包括稅收籌劃類風(fēng)險和非籌劃類風(fēng)險；后者包括稅收法律政策變動和不完善導(dǎo)致的風(fēng)險、稅收優(yōu)惠政策變動帶來的風(fēng)險和稅務(wù)機(jī)關(guān)執(zhí)法帶來的風(fēng)險。第二節(jié)針對第一節(jié)總結(jié)的稅務(wù)風(fēng)險提出一些具體的風(fēng)險防范措施，包括：注重非稅利益的衡量、增加交易安排的商業(yè)實(shí)質(zhì)、加強(qiáng)與稅務(wù)機(jī)關(guān)的溝通與協(xié)商、及時更新稅法的變化等。

第七章針對VIE架構(gòu)企業(yè)稅收監(jiān)管的難點(diǎn)，提出了改進(jìn)稅收監(jiān)管的建議。第一節(jié)總結(jié)了稅務(wù)機(jī)關(guān)對VIE架構(gòu)監(jiān)管的難點(diǎn)問題，包括：（1）VIE架構(gòu)包含的眾多主體、其經(jīng)濟(jì)行為的多樣性和控制結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性給稅收監(jiān)管帶來的巨大難度；（2）征納主體之間的信息不對稱和稅務(wù)機(jī)關(guān)之間以及行政部門之間的信息不對稱導(dǎo)致的涉稅信息獲取困難；（3）VIE架構(gòu)所涉及的多為新型稅法問題，而法律規(guī)則的模糊性和滯后性，使稅務(wù)機(jī)關(guān)的監(jiān)管困難重重。第二節(jié)首先明確稅務(wù)機(jī)關(guān)對VIE架構(gòu)企業(yè)監(jiān)管時應(yīng)采取中立而非先入為主的否定態(tài)度。其次，針對第一節(jié)總結(jié)的監(jiān)管困難，主張稅務(wù)機(jī)關(guān)對VIE架構(gòu)采用的總體監(jiān)管模式應(yīng)為：立足境內(nèi)主體，從VIE架構(gòu)企業(yè)整體著眼，由個別的分散監(jiān)管到形成合力的全局監(jiān)管；關(guān)鍵監(jiān)管措施應(yīng)為：以拓寬涉稅信息采集渠道為主，建立全面的涉稅信息管理機(jī)制。

三

正如VIE架構(gòu)本身是一種公司與金融制度創(chuàng)新一般，關(guān)注VIE架構(gòu)稅法問題的本書也不可避免地沾染了創(chuàng)新的色彩。也正如所謂“創(chuàng)新”更多地只是一種嘗試，往往未臻完善，因此本書也必然存在不盡如人意之處。依我們的淺見，本書的創(chuàng)新與不足主要體現(xiàn)在如下三個方面：

第一，研究領(lǐng)域和研究內(nèi)容方面的創(chuàng)新與不足。筆者向來認(rèn)為，海商法、知識產(chǎn)權(quán)法、競爭法、金融法和稅法這些部門法領(lǐng)域，從技術(shù)規(guī)則的角度來說是相當(dāng)復(fù)雜的，準(zhǔn)入門檻較高；本書有幸占了其中兩個。但是，由于本書的作者主要致力于稅法研究，所以在金融法、公司法等領(lǐng)域的知識還力有未逮，難免有認(rèn)識膚淺之時。

現(xiàn)有關(guān)于VIE架構(gòu)的研究主要集中在金融、證券等領(lǐng)域，目前國內(nèi)對VIE架構(gòu)下稅法問題的關(guān)注僅局限于會計師和稅務(wù)律師針對個案的實(shí)務(wù)處理，而本書第二、三、四章對VIE架構(gòu)涉稅問題的系統(tǒng)理論分析尚屬首次。當(dāng)然，號稱“全面、系統(tǒng)”的研究，與僅僅關(guān)注一個重點(diǎn)的深入研究相比，其實(shí)更容易有所遺漏，例如VIE架構(gòu)涉及的印花稅問題、可能引發(fā)的資本弱化稅制適用問題等在本書僅是一筆帶過。只不過，這樣做至少能夠“突出重點(diǎn)”。至于VIE架構(gòu)還潛藏的稅法問題，由于我們視野和水平有限，實(shí)務(wù)經(jīng)驗的欠缺，只能交由“留待今后再深入研究”這句常用的托辭去處理了。

第二，研究視角和研究方法方面的創(chuàng)新與不足。本書作者試圖站在中立的觀察者立場，來梳理和探析VIE架構(gòu)的稅法問題，既不像VIE架構(gòu)稅收方案的設(shè)計者和實(shí)施者那般，在“戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢”游走規(guī)則邊緣、擔(dān)心隨時被納稅調(diào)整的同時為獲得的巨大稅收利益而沾沾自喜，也不同于恨不得將一切“欠缺合理商業(yè)目的”的行為一網(wǎng)打盡的稅務(wù)機(jī)關(guān)，一旦發(fā)現(xiàn)有所謂“避稅行為”即出手補(bǔ)稅，在幾乎沒有司法審查壓力的氛圍中我行我素。本書這一中立者的立場，來自于作者身處學(xué)術(shù)界、相對VIE架構(gòu)涉稅雙方而言得天獨(dú)厚的職業(yè)身份；但也正是因為這一職業(yè)身份，決定了作者主要依據(jù)公開的文獻(xiàn)資料而缺乏“實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗”的研究局限，所以自以為“不偏不倚”的立場還有待讀者檢驗。

說研究方法的創(chuàng)新，其實(shí)多少有些“打腫臉充胖子”的嫌疑，因為人文社會科學(xué)的研究方法基本都是現(xiàn)成的，重要的是能不能、有沒有把這些方法運(yùn)用到問題研究方面。虧得利軍同學(xué)“初生牛犢不怕虎”的勇氣，使得本書運(yùn)用的實(shí)證研究方法和經(jīng)濟(jì)學(xué)分析方法成為研究方法方面的亮點(diǎn)。

在實(shí)證研究方面，利軍同學(xué)收集和查閱了大量VIE架構(gòu)上市公司的中英文年報和招股說明書等公開資訊（據(jù)不完全統(tǒng)計，本書共參考在美上市公司100家左右近五年（2009-2013年）和中國境內(nèi)A股上市公司45家近幾年的中英文年報、招股說明書，以及有關(guān)會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、投資銀行的實(shí)務(wù)分析報告120多篇），運(yùn)用從海量信息中提取的數(shù)據(jù)和信息作為本書有關(guān)問題論證的第一手資料。這種做法所需耗費(fèi)的工作量，不僅遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了碩士學(xué)位論文的要求，更是讓作為導(dǎo)師的筆者望而卻步。但是，隨著研究的深入，特別是在書稿的后期修改中，我們發(fā)現(xiàn)目前通過公開渠道可以獲得的資料、數(shù)據(jù)還是難以滿足本書的寫作，因此，對某些稅法問題只能運(yùn)用個人的經(jīng)驗認(rèn)知來解釋，這也造成因缺乏進(jìn)一步論據(jù)導(dǎo)致的實(shí)踐性不足的問題。

在經(jīng)濟(jì)學(xué)分析方法方面，利軍同學(xué)運(yùn)用了有效稅率法對比了VIE架構(gòu)企業(yè)和我國境內(nèi)上市企業(yè)的整體稅負(fù)水平，并且得出二者基本持平的結(jié)論?？紤]到VIE架構(gòu)所承擔(dān)的額外所得稅稅負(fù)，其與境內(nèi)上市企業(yè)的整體稅負(fù)水平大體相當(dāng)?shù)默F(xiàn)象顯然是不太合理的；在發(fā)現(xiàn)這一問題之后，又促使利軍同學(xué)進(jìn)一步探討了這一不合理表象背后潛在的原因。有效稅率法是一種評價企業(yè)實(shí)際稅負(fù)水平的邏輯性、操作性非常強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)學(xué)方法，由于我們自身的經(jīng)濟(jì)學(xué)知識局限，使用了最簡單的模型，對很多變量未納入考慮，同時由于缺乏可比的樣本數(shù)據(jù)，因此對VIE架構(gòu)企業(yè)的稅負(fù)水平的分析顯得十分粗淺，科學(xué)性有待提高。在分析導(dǎo)致VIE架構(gòu)企業(yè)有效稅率較低的原因時，對數(shù)據(jù)和信息的剖析還不夠深入，對具體問題的分析不夠透徹。

如果讀者們發(fā)現(xiàn)上述研究方法運(yùn)用不當(dāng)，在敬請指出的同時，就用“無知者無畏”來表達(dá)感嘆吧！

第三，研究結(jié)論的創(chuàng)新與不足。有了前述創(chuàng)新作為鋪墊，得出一些自己獨(dú)到的結(jié)論應(yīng)該是順理成章之事。例如，本書運(yùn)用有效稅率法，在得到大部分VIE架構(gòu)企業(yè)有效稅率水平大體與境內(nèi)同行業(yè)上市公司持平的基本判斷之后，認(rèn)為這主要得益于VIE架構(gòu)企業(yè)享受眾多的所得稅優(yōu)惠及其采取的有效稅收籌劃。再如，本書主張稅務(wù)機(jī)關(guān)不應(yīng)對VIE架構(gòu)的稅收行為采取先入為主的否定式態(tài)度，同時提出的總體監(jiān)管模式和關(guān)鍵監(jiān)管措施或許對VIE架構(gòu)的稅收監(jiān)管實(shí)踐有所裨益。

當(dāng)然，同樣由于在前述研究視角和研究方法方面存在的不足，本書的某些關(guān)鍵結(jié)論是否切實(shí)符合由現(xiàn)象到本質(zhì)的演繹邏輯還有待讀者批判；所提出的某些號稱“操作性較強(qiáng)”的建議，就算不是“自吹自擂”的一種表達(dá)，也很有可能是學(xué)者閉門造車的一廂情愿而已。

四

本書雖然署名為兩位作者，但必須說明的是，主要是利軍同學(xué)的功勞。利軍同學(xué)是筆者指導(dǎo)的廈門大學(xué)法學(xué)院2012級經(jīng)濟(jì)法專業(yè)財稅法方向碩士研究生，已于2015年6月畢業(yè)。本書就是在利軍同學(xué)基本同名的碩士學(xué)位論文《VIE架構(gòu)海外間接上市稅法問題研究》的基礎(chǔ)上修改而成的。在2014年5月利軍同學(xué)最初提交碩士學(xué)位論文開題報告之時，筆者就對他試圖對VIE架構(gòu)的稅法問題做大而全的研究表示了擔(dān)憂。因為按筆者十余年來指導(dǎo)論文的慣常經(jīng)驗，根據(jù)這樣一種提綱寫出來的論文，其最可能的結(jié)果是雖然“面面俱到”、但僅是“泛泛而談”，甚至更糟。但利軍同學(xué)堅持己見，一心埋在研究上，花了數(shù)月時間，在2014年12月提交了7萬多字的論文初稿。在對論文初稿指導(dǎo)修改的過程中，筆者仍然想勸說利軍同學(xué)放棄大而全的結(jié)構(gòu)，將VIE架構(gòu)在所得稅領(lǐng)域的避稅與反避稅問題作為全文的主線，甚至重新擬定了一份新主題下的提綱，供利軍同學(xué)參考。但利軍同學(xué)不改初衷，在2015年3月修改完成了近9萬字的第二稿，并最終于4月初提交了9萬多字的正式稿。有這樣較真的學(xué)生，老師豈能偷懶，所以在論文指導(dǎo)過程中，筆者先后給其論文提綱、初稿和二稿提供了萬余字的修改意見，其中絕大多數(shù)已經(jīng)體現(xiàn)在了利軍同學(xué)的碩士學(xué)位論文中。

有了這9萬多字墊底，筆者萌發(fā)了請利軍同學(xué)將其碩士學(xué)位論文擴(kuò)充修改成書的想法，并且得到了利軍同學(xué)的贊同。他放棄了原本要回家陪陪家里人的計劃、甚至在畢業(yè)之后，花了三個多月的時間，陸續(xù)完成了本書的初稿、二稿、三稿和定稿，結(jié)構(gòu)上由原來的三章擴(kuò)充為七章，篇幅亦達(dá)到25萬多字。在這一過程中，筆者不僅提供了萬余字的修改意見，而且直接撰寫了本書第二章第一、二節(jié)和第七章第二節(jié)等少數(shù)章節(jié)的內(nèi)容；不僅深切體會到了“教學(xué)相長”的真正含義和樂趣，還促成了本篇既置身其中、又超然之外的序言。此外，與本書蘊(yùn)含的學(xué)術(shù)價值和實(shí)踐價值相比，筆者聯(lián)合署名的另外一個雖微不足道、但卻不能不提的貢獻(xiàn)是，獲得了廈門大學(xué)“中央高?；究蒲袠I(yè)務(wù)費(fèi)專項資金”資助的“財稅金融法研究”（編號：20720151038）項目的出版資助。

還需一提的是，利軍同學(xué)的碩士學(xué)位論文被抽中雙盲評審，筆者利用時任經(jīng)濟(jì)法教研室主任的“職務(wù)之便”，“刻意”安排了兩位兼具稅法和金融法融合研究專長的校外評審專家——西北政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院的席曉娟副教授和中國青年政治學(xué)院法學(xué)院的湯潔茵副教授對利軍同學(xué)的碩士學(xué)位論文嚴(yán)加把關(guān)，兩位評審專家提出的一針見血的批評性意見對本書的后續(xù)修改起到了關(guān)鍵性作用。

利軍同學(xué)在讀期間，擔(dān)任筆者多個課題項目的科研助手。每每請他幫忙收集和整理資料，他總是能夠把在筆者看來望而生畏或者由于技術(shù)障礙等各種原因難以獲取的海量資料收集全面，并且加以整理分類、制作資料索引目錄，為筆者的課題研究提供了極大的便利；加上此次合作撰寫本書的經(jīng)歷，不由得使筆者產(chǎn)生“有徒如此，師復(fù)何求”的感概！

利軍同學(xué)是以現(xiàn)役軍人的身份在職攻讀碩士學(xué)位，因此可以把其他同學(xué)花在求職就業(yè)方面的大量時間用于本書的研究，這是一個必不可少的客觀條件。但是，利軍同學(xué)畢業(yè)之后只能回原部隊繼續(xù)從事與其所學(xué)專業(yè)毫不相關(guān)的工作，筆者對此又無能為力，實(shí)在是無法不讓人感到遺憾和惋惜！只能以本書的出版來稍加彌補(bǔ)，并希望利軍同學(xué)在工作之余能夠堅持專業(yè)自學(xué)、繼續(xù)鉆研，一如他在從碩士學(xué)位論文到本書成稿的歷程中那樣。（完）

李 剛

2015年7月15日

（李剛，法學(xué)博士，廈門大學(xué)法學(xué)院財稅法教研室主任；感謝作者授權(quán)）